叢 文

西南政法大學(xué)，重慶 401120

股權(quán)代持
——如何保障“透明人”利益的法律思考

叢 文

西南政法大學(xué)，重慶 401120

股權(quán)代持是公司運(yùn)營實(shí)踐中的一種常見現(xiàn)象，我國商法承認(rèn)股權(quán)代持的合法效力，但是由于股權(quán)代持具有隱秘性和靈活性，其中變故較多，所以股權(quán)實(shí)際所有者—“透明人”的利益往往得不到保障，既然法律上承認(rèn)了股權(quán)代持的法律效力，理應(yīng)保障股權(quán)所有者的利益，本文意在結(jié)合當(dāng)下股權(quán)代持中的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于保障“透明人”的利益提出建議。

股權(quán)代持；法律風(fēng)險(xiǎn)；法律保障

當(dāng)下市場(chǎng)上也有很多人質(zhì)疑，股權(quán)代持市場(chǎng)亂象叢生，法律監(jiān)管難度大，為何還要承認(rèn)股權(quán)代持的合法地位呢？公司具有資合性，就是資本的一種合作，從公司法可以看到，公司強(qiáng)調(diào)的是多少股權(quán)的表決通過即可，既然是一種資本的合作，那么人的作用就相對(duì)弱化了，不論你資本后面站的是誰，只要資本對(duì)外一致的意思表達(dá)即可，從資本的角度講，股權(quán)代持是具有合法地位的，隱名股東的利益理應(yīng)得到法律的保障。

一、股權(quán)代持的相關(guān)法律關(guān)系

股權(quán)代持協(xié)議的相關(guān)法律關(guān)系有三種：

第一種：委托人與代持人之間的法律關(guān)系，一般為合同關(guān)系。

第二種：委托人與代持人分別與公司之間的法律關(guān)系。

第三種：委托人與代持人分別與公司外部第三人之間的關(guān)系。

從上述關(guān)系可以看出，股權(quán)代持中法律關(guān)系較為復(fù)雜，所以當(dāng)代持協(xié)議產(chǎn)生問題的時(shí)候，法律認(rèn)定存在困難，隱名股東的利益往往得不到保障。

二、股權(quán)代持中“透明人”面臨的若干法律風(fēng)險(xiǎn)

(一)關(guān)于股權(quán)比例的約定；公司的股權(quán)存在多種變化的可能性，比如：代持股權(quán)的比例并非一成不變，公司的增資擴(kuò)股將導(dǎo)致股權(quán)比例的稀釋。

(二)“透明人”難以確立股東身份的風(fēng)險(xiǎn)；雖然司法解釋肯定了股權(quán)代持協(xié)議的效力，我們都知道投資權(quán)益并不等于股東權(quán)益，委托人雖然享有投資權(quán)益，但是這個(gè)只是相對(duì)于代持人來講，這一權(quán)益并不能向公司主張。

(三)名義股東侵害實(shí)際出資人利益的風(fēng)險(xiǎn)；委托人在幕后，名義股東在臺(tái)前代為行使股東權(quán)利，面對(duì)各種誘惑，可能出現(xiàn)名義股東侵害實(shí)際出資人利益的情形。

(四)代持股權(quán)被第三方強(qiáng)制執(zhí)行，股權(quán)代持都是隱于幕后的，法律上將該股權(quán)視為代持人的財(cái)產(chǎn)。如果有第三人獲得針對(duì)顯名股東的法院生效判決，該代持股份可能被強(qiáng)制執(zhí)行。

(五)未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；當(dāng)條件成熟、實(shí)際出資人準(zhǔn)備解除代持協(xié)議時(shí)，稅務(wù)問題就隨之而來，通常，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人辯稱因?yàn)楣蓹?quán)代持關(guān)系，并未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的說法并不認(rèn)可，要求按照公允價(jià)值計(jì)算繳稅。

三、股權(quán)代持相關(guān)問題的處理原則

股權(quán)代持的相關(guān)問題應(yīng)該依據(jù)上述的法律關(guān)系區(qū)分之后，再分別對(duì)待。

(一)當(dāng)委托人和代持人出現(xiàn)問題時(shí)，屬于合同關(guān)系，適用合同法的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)雙方的意思表示結(jié)合合同法進(jìn)行處理。

(二)當(dāng)委托人的股東身份不被認(rèn)可時(shí)，這屬于委托人、代持人和公司的關(guān)系，可根據(jù)構(gòu)成股東身份的實(shí)質(zhì)要件、形式要件等綜合判斷。

(三)當(dāng)代持股權(quán)涉及第三人糾紛時(shí)，屬于第三種法律關(guān)系，應(yīng)堅(jiān)持商事外觀主義原則，優(yōu)先保護(hù)善意第三人的相關(guān)權(quán)益。

四、保障“透明人”合法利益的法律建議

(一)關(guān)于股權(quán)比例的問題，在簽訂代持協(xié)議中應(yīng)該主動(dòng)商定，一旦公司出現(xiàn)股權(quán)變動(dòng)的行為，隱名股東與代持人簽訂新的股權(quán)代持協(xié)議，確定股權(quán)比例。

(二)關(guān)于股東身份的確立問題，在簽訂代持協(xié)議之時(shí)，隱名股東可將股權(quán)代持協(xié)議向公司的主要股東予以披露，爭取要求過半股東出具相關(guān)的聲明。

(三)關(guān)于名義股東侵害實(shí)際出資人利益的問題，此問題在實(shí)際生活中出現(xiàn)的較多，在簽訂代持協(xié)議的時(shí)候應(yīng)詳細(xì)約定。

明確股東權(quán)利的行使方式，可以要求代持人將股東權(quán)利委托給實(shí)際出資人或其他出資人認(rèn)可的第三人，保證股東權(quán)利的行使是在傳達(dá)出資人的意愿。

排除顯名股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這樣該部分股權(quán)就明確不屬于代持人，這樣可以保證這部分股權(quán)的安全性，不能作為代持人的遺產(chǎn)或共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

在委托人和代持人簽訂協(xié)議時(shí)，約定嚴(yán)格的違約責(zé)任，增加其違反代持協(xié)議的成本，減少其實(shí)施侵害隱名股東利益的行為的可能性。

(四)關(guān)于代持股權(quán)被強(qiáng)制執(zhí)行的問題，在簽訂協(xié)議時(shí)，增加一份股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，代持人將其名義上的股權(quán)質(zhì)押給委托人，在法律上該部分資產(chǎn)在遇到第三人財(cái)產(chǎn)糾紛時(shí)也不能被強(qiáng)制執(zhí)行。

(五)關(guān)于未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，隱名股東可以通過訴訟請(qǐng)求法院判決確認(rèn)其對(duì)投資權(quán)益的權(quán)屬和實(shí)際股東身份，避免負(fù)擔(dān)本不應(yīng)負(fù)擔(dān)的所得稅負(fù)。

股權(quán)代持在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)頻繁的現(xiàn)代社會(huì)是十分普遍的現(xiàn)象，由于其隱秘性和靈活性給很多中小企業(yè)的發(fā)展注入了活力，這種發(fā)展符合經(jīng)濟(jì)社會(huì)進(jìn)步的規(guī)律，從法律上講，任何合法的行為都理應(yīng)得到法律的保障，因此我國應(yīng)該著力完善相關(guān)的法律法規(guī)，給股權(quán)代持提供更多的法律援助，保障股權(quán)代持各方關(guān)系人的利益，這對(duì)于我國法律的發(fā)展，以及我國資本市場(chǎng)的發(fā)展都具有重要的意義。

[1]陳淑賢.關(guān)于股權(quán)代持會(huì)計(jì)核算的幾點(diǎn)思考[J].財(cái)會(huì)通訊，2003(11)：30-49.

[2]鄭瑞平.論隱名股東利益之法律保護(hù)[J].中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2010(05).

D922.291.91

：A

：2095-4379-(2017)26-0226-01

叢文(1995-)，女，漢族，遼寧大連人，西南政法大學(xué)，法學(xué)學(xué)士。