曹正偉

（550025 貴州民族大學(xué)人文科技學(xué)院 貴州 貴陽）

淺析公司章程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款的效力認(rèn)定問題

曹正偉

（550025 貴州民族大學(xué)人文科技學(xué)院 貴州 貴陽）

公司法在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面明確公司章程可以另行規(guī)定，從而排除了公司法強(qiáng)制性規(guī)定的適用，充分體現(xiàn)了公司章程自治原則。但這也導(dǎo)致實(shí)踐中各公司及股東對公司法規(guī)定的此條款理解不統(tǒng)一，有的公司章程禁止或限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，有的公司章程強(qiáng)制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對于這些公司章程條款的效力問題，學(xué)界和司法實(shí)踐中觀點(diǎn)不一。

公司章程；股權(quán)轉(zhuǎn)讓；公司法；意思自治

在實(shí)踐中，公司章程通過“另行規(guī)定”來限制有限責(zé)任公司股東進(jìn)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為的做法已屢見不鮮。公司章程的意思自治與股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)方面的意思自由存在相互沖突的問題，必須結(jié)合公司的立法宗旨，通過公司法條款的合理解釋加以解決。應(yīng)當(dāng)肯定的是，只要公司章程的相關(guān)條款與規(guī)范性法律文件中的強(qiáng)制性規(guī)定不相違背，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其對于包括股東在內(nèi)的有關(guān)主體的約束力。不論將公司章程視為契約論中的股東契約，還是公司內(nèi)部的自治法，對于股東之間產(chǎn)生法律約束力均是不爭的事實(shí)。

一、有關(guān)公司章程條款的法律適用原則

1.意思自治原則

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題上，我國公司法關(guān)于公司章程體現(xiàn)的意思自治原則包括兩方面內(nèi)容：公司章程意思自治與股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓意思自治。一般情況下，這兩種意思自治不會發(fā)生沖突，但在某些時(shí)候還是會出現(xiàn)不同程度的矛盾。此時(shí)，我們應(yīng)強(qiáng)持公司章程規(guī)定優(yōu)先原則，股東意思自治補(bǔ)充原則。因?yàn)檎鲁淌枪蓶|合意的體現(xiàn)，所以當(dāng)章程對股東轉(zhuǎn)讓其所持有的股權(quán)的行為做出例外的規(guī)定時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)遵從章程的規(guī)定。在此基礎(chǔ)上，以股東意思自治作為補(bǔ)充。作為股東的固有權(quán)利，股權(quán)可以實(shí)現(xiàn)自由流轉(zhuǎn)，而股權(quán)流轉(zhuǎn)在實(shí)踐中通常需要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的方式進(jìn)行。合法有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合民法通則、合同法以及公司法的相關(guān)規(guī)定，并充分反應(yīng)了股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。

2.股東權(quán)益平等保護(hù)原則

《公司法》關(guān)注強(qiáng)調(diào)程序、追求效率、尊重自由，因此意思自治在很大程度上決定著股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)現(xiàn)。但我們同時(shí)應(yīng)該看到，當(dāng)股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓時(shí)，大量的股權(quán)極易集中到一個(gè)人手中形成“控股股東”，而當(dāng)資本多數(shù)決原則作為一項(xiàng)議事規(guī)則被廣泛應(yīng)用于公司治理當(dāng)中時(shí)，公司的控股股東往往為了實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化而不惜犧牲其余股東的利益，此時(shí)，如何實(shí)現(xiàn)股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓以及如何更好的維護(hù)中小股東的權(quán)益并實(shí)現(xiàn)這二者之間的平衡就顯得尤為重要。

二、公司章程強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款在司法實(shí)踐中的矛盾

1.公司章程意思自治與股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)自由之間的矛盾

公司章程是調(diào)整包括股東在內(nèi)的公司利益相關(guān)者行為的基本自治規(guī)范，從公司章程自身的效力來講，股東和其轉(zhuǎn)讓股權(quán)相關(guān)的行為應(yīng)受其約束。但與此同時(shí)，股東作為股權(quán)的所有權(quán)人，理應(yīng)享有對其所持有的股份進(jìn)行自由處分的權(quán)利，這也是所有權(quán)能所應(yīng)當(dāng)蘊(yùn)含的基本內(nèi)容?；诠蓹?quán)轉(zhuǎn)讓自由的原則，股東所享有的股權(quán)也不得被隨意剝奪。因此公司章程對于股東轉(zhuǎn)讓其所持有的股權(quán)的行為所作出的相應(yīng)限制和股東能夠自由處分其股權(quán)這一原則之間將出現(xiàn)沖突，法律偏向于哪一方將決定公司章程有關(guān)條款的效力問題。

2.資本多數(shù)決原則與中小股東利益保護(hù)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的沖突

資本多數(shù)決原則作為一項(xiàng)議事規(guī)則，是公司就經(jīng)營管理無法達(dá)成一致意見時(shí)有效解決分歧從而促進(jìn)公司有效運(yùn)轉(zhuǎn)的方式。但在資本多數(shù)決實(shí)施過程中，可能出現(xiàn)控股股東或者實(shí)際控制人濫用控股地位，侵害中小股東權(quán)益的情況，在限制或者強(qiáng)制中小股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)方面體現(xiàn)的尤為明顯。因此，不能任由控股股東或者實(shí)際控制人操縱股東會決議對于公司章程進(jìn)行修改，特別是對于涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由方面的內(nèi)容，應(yīng)給予中小股東以合理的意見表示空間。對于濫用控股地位損害中小股東權(quán)益的，可以根據(jù)公司第20條和第22條有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定有關(guān)決議無效，并向中小股東賠償損失，從而維護(hù)公司有關(guān)股東平等原則的要求。但這兩條適用的具體界限和范圍《公司法》并未明確規(guī)定，公司章程意思自治和中小股東權(quán)益保護(hù)的邊界尚未得到確認(rèn)，因此此類矛盾仍然存在。

三、完善解決公司章程與股權(quán)轉(zhuǎn)讓矛盾的建議

1.承認(rèn)章程自治效力

從司法機(jī)關(guān)對公司自治的尊重出發(fā)，法院在裁判具體案件時(shí)對公司章程不應(yīng)輕易否認(rèn)其條款的有效性，除非是極端的情形，如公司章程中規(guī)定的條款將直接導(dǎo)致股東無法實(shí)現(xiàn)其股權(quán)的自由流轉(zhuǎn)或規(guī)定的強(qiáng)制股東以不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓其所持有的股權(quán)，這樣才可防止司法機(jī)關(guān)濫用自由裁量權(quán)對公司的內(nèi)部治理進(jìn)行過分干預(yù)。法院應(yīng)從根本上維護(hù)公司章程的法律約束力和章程對于公司內(nèi)部治理的權(quán)威性。而對于公司章程修改時(shí)持異議的股東，則應(yīng)當(dāng)給予其合理的救濟(jì)，允許其選擇是否在一定時(shí)間內(nèi)以合理期限轉(zhuǎn)讓股權(quán)，否則將視同同意公司章程的修改內(nèi)容，不再獲得法律的特殊豁免與保護(hù)。

2.保障股東退出公司的權(quán)利

當(dāng)公司章程有關(guān)條款的修改決議尚未構(gòu)成宣告無效或者被撤銷的標(biāo)準(zhǔn)，但股東之間的矛盾已發(fā)展成公司僵局并造成公司嚴(yán)重經(jīng)營困難的情形下，股東可以依據(jù)公司法第183條的規(guī)定請求人民法院解散公司，從而使得欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東能在一定期限內(nèi)以公平合理的價(jià)格實(shí)現(xiàn)其股權(quán)的自由流轉(zhuǎn)從而收回投資并退出公司的權(quán)利得到保障。

3.合理認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力

對于原有股東和股權(quán)受讓方簽訂的違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的合同效力問題，應(yīng)當(dāng)將其區(qū)分為內(nèi)部效力與外部效力分別加以認(rèn)定。在原有股東與股權(quán)受讓人之間的內(nèi)部效力方面，應(yīng)當(dāng)僅依據(jù)合同效力的一般原則來加以認(rèn)定，包括受讓人是否盡到了一般的注意義務(wù)，受讓人是否應(yīng)當(dāng)了解公司內(nèi)部章程的規(guī)定以及受讓人主管上是否存在“惡意”等等。不論其是否違反公司章程的限制性條款，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其有效，否則善意第三人的權(quán)益無法得到保護(hù)。但是，對于該協(xié)議與公司之間的外部效力而言，特別是股權(quán)能否依據(jù)協(xié)議實(shí)際進(jìn)行權(quán)屬轉(zhuǎn)讓而言，則必須看其是否符合公司章程的規(guī)定，如果違反則公司不會允許其辦理過戶。如果由于違反公司章程，原有股東的違約責(zé)任應(yīng)該得到追究，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議受讓方可以作為隱名股東參與公司治理。

[1]楊署東.中美股東權(quán)益救濟(jì)制度比較研究[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2011.

[2]何學(xué)智.違反公司章程轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同之效力[J].法制與社會，2010（6）.

曹正偉(1994～)，男，漢族，貴州貴陽人，貴州民族大學(xué)人文科技學(xué)院，本科，研究方向：民商法。