吳洪江

（323000 浙江麗陽律師事務(wù)所 浙江 麗水）

淺談餐飲業(yè)中“霸王條款”現(xiàn)象

吳洪江

（323000 浙江麗陽律師事務(wù)所 浙江 麗水）

餐飲業(yè)中“霸王條款”的存在是對消費者實際權(quán)益的侵害，近年來學(xué)界對“霸王條款”經(jīng)行了較為充分的研究，但如何在司法實踐中運用這些理論成果，還有一段路要走。本文試著通過餐飲行業(yè)中仍存在“霸王條款”這一現(xiàn)象進行分析，從而來探討如何完善我國的消費者保護機制，進而使消費者更好地維護自身的權(quán)益。

霸王條款；消費者權(quán)益保護

一、“霸王條款”由來

1.“霸王條款”概念

霸王條款，主要是指一些經(jīng)營者單方面制定的逃避法定義務(wù)，減免自身責(zé)任的不平等的格式合同。簡而言之，霸王條款是指生產(chǎn)者或經(jīng)營者規(guī)定在格式合同中的，違反誠實信用，平等等民法基本原則并且對格式合同相對人造成不利后果的條款。

2.“霸王條款”的共性

“霸王條款”往往以格式合同、通知、聲明、店堂告示、行業(yè)管理等方式出現(xiàn)，具有五大共性：一是減免責(zé)任，逃避經(jīng)營者應(yīng)盡的義務(wù)；二是違反法律規(guī)定，任意擴大經(jīng)營者權(quán)限；三是排除、剝奪消費者的權(quán)利；四是權(quán)利義務(wù)不對等，任意加重消費者責(zé)任；五是利用模糊條款掌控最終解釋權(quán)。

3.“霸王條款”的起源

19世紀(jì)，在西方的農(nóng)業(yè)和手工業(yè)等領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了格式合同。隨著社會不斷進步，經(jīng)濟的不斷發(fā)展，格式合同的適用范圍也越來越廣泛。到20世紀(jì)的時候，格式合同已經(jīng)變成了合同領(lǐng)域的一個組成部分，并且對經(jīng)濟發(fā)展以及社會生活產(chǎn)生了深刻的影響。它以其交易的便利性和經(jīng)濟性適應(yīng)了現(xiàn)代社會商品經(jīng)濟高度發(fā)達的要求，毫無疑問，格式合同和“霸王條款”是一對孿生兄弟，因此，隨著格式合同的出現(xiàn)，“霸王條款”這一概念也就自然而然地在我們的經(jīng)濟生活中出現(xiàn)了。

二、餐飲業(yè)中存在“霸王條款”這一現(xiàn)象基本特征

1.消費者缺乏維護自己權(quán)益的意識

消費者在遇到酒店設(shè)置的“霸王條款”時，大部分的人都選擇默認了這一行為，即便是在最高院出臺了有關(guān)解釋之后，人們?nèi)匀辉谧约簷?quán)益遭受損害的時候選擇默不作聲。只有極少部分的人會通過合法的方式來選擇維護自己的實際權(quán)益。

2.單單依靠公權(quán)力機關(guān)的管理并不是最佳方案

如果僅僅是依靠稅務(wù)或者工商部門對酒店的整頓的話，是并不能產(chǎn)生良好的效果。因為在治理這種現(xiàn)象的時候發(fā)揮關(guān)鍵作用的是消費者自身。只有在消費者監(jiān)督，相關(guān)部門進行管理的情況下才能夠有效的治理這種現(xiàn)象。

3.消費者提起民事訴訟并不是一個好的解決方式

考慮到時間、財力、精力等因素，進行民事訴訟也不是一個明智的選擇，因為即使走最快的簡易程序也要花費3個月的時間，如果被告上訴還要花去2個月時間，再加上立案等中間環(huán)節(jié)，時間接近半年?；ㄙM半年時間，墊付上千元費用，只為求得一兩百元的賠償，這樣做顯然不明智。倘若執(zhí)意如此的話，那可真就成了殺雞用牛刀了。

三、引發(fā)餐飲業(yè)中“霸王條款”久存不息的原因

1.根本原因是餐飲業(yè)經(jīng)營者的逐利性

餐飲業(yè)中“霸王條款”久存不息的根本原因就在于餐飲業(yè)經(jīng)營者的逐利性。作為消費合同的一方主體，經(jīng)營者最根本的目標(biāo)就是獲取更大的利潤。雖然經(jīng)營者所運用的經(jīng)營手段各不相同，但是他們最終目標(biāo)都是獲取利潤，即在經(jīng)濟活動中使收益大于成本，采用一些辦法提高收益或者降低自己的成本。在訂立格式合同的過程中，一旦經(jīng)營者不顧一切的追逐利益，這個時候很有可能產(chǎn)生相應(yīng)的“霸王條款”。經(jīng)營者將對自己有利的條件以格式條款的形式寫入到合同里面。這樣的話，使消費者利益受到損害的“霸王條款”就不可避免地出現(xiàn)了。

2.關(guān)鍵原因是消費者在交易中處于弱勢地位

從理論上講，消費者和經(jīng)營者之間的地位是平等的，雙方進行交易的話也應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等的原則。但是在實際生活中，由于經(jīng)營者手中掌握著稀缺的資源，導(dǎo)致消費者不得不做出一定的妥協(xié)才能完成交易。可以說，消費者在交易中處于弱勢地位是是導(dǎo)致餐飲業(yè)中“霸王條款”久存不息的關(guān)鍵原因。霸王條款從未強迫消費者必須接受，只是基于對消費者自由權(quán)的現(xiàn)在，使得消費者不得不接受這種商品或者服務(wù)。

3.重要原因是消費者對這種現(xiàn)象的默許

來酒店消費的消費者在遇到酒店設(shè)置的“霸王條款”時，雖然心里抵制這種行為，但是還是默認了這種規(guī)定，很少有人去通過合法的方式來維護自身的合法權(quán)益。從接受訪談的幾位消費者的情況來看，基本上都是默許了這種行為。他們殊不知，正是他們的這種默許不斷的為餐飲業(yè)中的“霸王條款”這一火焰續(xù)火。試想一下，如果消費者在遇到酒店設(shè)置的“霸王條款”的時候用腳投票（大多數(shù)人都這么做）的話，酒店自己也會撤銷掉這些規(guī)定。

四、解決餐飲業(yè)中仍存在“霸王條款”的對策

1.增強消費者自身的維權(quán)意識

消費者自身維權(quán)的意識相對較弱，從某種程度上講，這對“霸王條款”的產(chǎn)生起了一定的促進作用。因此，政府必須進行相應(yīng)法律宣傳，從而使消費者的法律意識和自我保護意識得到提高。與此同時，相關(guān)部門可以通過電視、廣播、網(wǎng)絡(luò)、報紙等多種媒介向消費者宣傳餐飲業(yè)中存在的“霸王條款”的主要表現(xiàn)形式及行之有效的維權(quán)的方法。

此外，消費者自身也必須進行增強維權(quán)意識，加強對相應(yīng)的法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，提高自己的維權(quán)能力，在自己的權(quán)益遭到損害的時候時能及時拿起法律武器保護自己。

2.健全相關(guān)法律法規(guī)

規(guī)范“霸王條款”的有利措施就是有一個完善的法律體系作為保障。蓮都區(qū)餐飲業(yè)中的“霸王條款”久存不息的現(xiàn)狀與當(dāng)前相應(yīng)法律、法規(guī)的不完善密切相關(guān)。我國的《合同法》對格式條款的規(guī)制有點過于概括和抽象，缺乏具體的表述，同時也缺乏相應(yīng)的權(quán)益救濟性的條款，這需要進一步完善。我認為可以在《合同法》中增加對不平等格式條款的禁止性規(guī)定，同時也要加重對訂立格式條款的行為的制裁力度。

3.加強對餐飲業(yè)的治理

維護消費者的合法權(quán)益，優(yōu)化對餐飲業(yè)的管理，是工商部門的職能之一。工商部門應(yīng)該及時采取相應(yīng)的措施來解決這一問題。工商部門應(yīng)主動對餐飲業(yè)中的一些規(guī)定進行檢查，在發(fā)現(xiàn)那些加重消費者義務(wù)負擔(dān)、減輕甚至規(guī)避了經(jīng)營者義務(wù)負擔(dān)的“霸王條款”之后應(yīng)該立即要求經(jīng)營者撤銷掉這些內(nèi)容。此外，在接到消費者的舉報之后，應(yīng)該迅速，及時的核實情況，并且作出合理的管理措施。若消費者的舉報是真實的，在作出相應(yīng)的制裁之后應(yīng)該及時與消費者聯(lián)系，告知其處理結(jié)果。最后，對于那些接受過制裁的餐飲單位，應(yīng)該不定期的進行檢查，以便防止其再犯。

五、結(jié)語

餐飲行業(yè)中“霸王條款”的久存不息，從現(xiàn)階段餐飲業(yè)的整體環(huán)境來說，這一問題遠遠不能夠靠消費者用腳投票來解決。餐飲業(yè)中“霸王條款”的出現(xiàn)是多種因素共同作用下出現(xiàn)的。因此對其進行整治，也要靠多方的共同努力。在我國，要想治理餐飲業(yè)中存在的“霸王條款”，還有很長的一段路要走。

吳洪江（1958.01.18～），男，浙江省麗水人，學(xué)歷：本科，畢業(yè)于浙江工業(yè)大學(xué)。