陳 暢

華東政法大學，上海 200042

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建設(shè)工程施工合同法定解除的若干問題探究

陳 暢

華東政法大學，上海 200042

建設(shè)工程施工合同被廣泛應(yīng)用于項目工程建設(shè)，它的作用是在項目工程施工活動中，規(guī)范發(fā)包單位與承包單位的權(quán)利義務(wù)行為。建設(shè)施工合同法定解除通常普遍存在著解除因由繁雜、涉及金額比較大、合同履行周期較長、涉及面較廣，同時，建設(shè)工程施工合同法定解除以后，還要涉及發(fā)包與承包單位雙方的項目款清算、違約補償?shù)戎T多問題，本文通過對建設(shè)工程施工合同法定解除進行認真分析，并根據(jù)合同法定解除造成的經(jīng)濟損失與法律責任，希望發(fā)包單位與承包單位雙方能夠準確解讀建設(shè)工程施工合同法定解除條款，謹慎使用建設(shè)工程合同法定解除條款。

建設(shè)工程施工合同；法定解除；問題

在行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款時，合同雙方都面臨復(fù)雜的法律關(guān)系，對發(fā)包單位與承包單位都不同程度上造成一定的施工周期、經(jīng)濟利益等損失，從而建設(shè)工程施工合同法定解除條款的使用對發(fā)包單位、承包單位雙方都不是最好的選擇，如何準確解讀和行使建設(shè)工程合同法定解除條款，對有效保護合同糾紛雙方的合法權(quán)利與義務(wù)，維護公平、正義有著巨大作用。

一、建設(shè)工程施工合同法定解除分析

(一)發(fā)包單位行使建設(shè)工程施工合同法定解除

1.承包單位確定說明或者用實際行動證明不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)。不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)在現(xiàn)實判定中，通常根據(jù)承包單位的停止項目建設(shè)活動作為主要證據(jù)。然而，由于發(fā)包單位沒有執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)造成承包單位不具有項目建設(shè)施工前提的，就無法證明承包單位明確不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)，發(fā)包單位未能按照合同規(guī)定的金額與時間限制撥付給承包單位項目款等，因發(fā)包單位未能按合同規(guī)定范圍內(nèi)執(zhí)行其權(quán)利與義務(wù)造成承包單位項目建設(shè)活動無法正常進行，承包單位可以停止項目建設(shè)活動[1]。

2.承包單位的施工時間沒有按照合同規(guī)定的時間完成，并在發(fā)包單位督促下，在合理時間內(nèi)依舊沒有完成的。因為承包單位在項目工程建設(shè)活動中由于其本身管理不善等原因?qū)е挛窗春贤?guī)定時間限制完成任務(wù)的，承包單位擔當未按照合同規(guī)定的時間限制完工所造成的損失及合同解除所造成的損失等法律責任。但不是由于承包單位的因素造成的，是由于發(fā)包單位沒有按照合同規(guī)定的金額與時間限制撥付項目款等其它因素造成的未按合同規(guī)定完工的，就不可由承包單位擔當未按時間規(guī)定完成的法津責任。

3.承包單位如期完成項目工程施工但質(zhì)量不達標，而且拒絕達標的。但施工質(zhì)量不達標僅限項目工程主體構(gòu)造不合國家標準或項目工程有特殊需求的情況時。如果屬于非主體構(gòu)造的質(zhì)量達不到標準，應(yīng)當降低價格或者由承包單位來擔當相應(yīng)的補償責任。

4.承包單位私自非法轉(zhuǎn)包和私自分包。承包單位把項目轉(zhuǎn)包給其他承包方或者沒有經(jīng)過發(fā)包單位認可私自把項目分包給另一方，分包單位可以行使建設(shè)工程施工合同解除條款。然而轉(zhuǎn)包與分包可以區(qū)分處理，倘若分包方資質(zhì)齊全，并優(yōu)于合同承包單位，就不一定全部贊成發(fā)包單位的要求[2]。

(二)承包單位行使建設(shè)工程施工合同法定解除

1.發(fā)包單位沒有按合同規(guī)定撥付項目工程款。承包單位在項目建設(shè)活動中，當發(fā)包單位沒有按合同規(guī)定的金額和時間撥付項目款，從而造成承包單位沒有辦法進行項目施工建設(shè)，承包單位進行督促的情況下，在合理的規(guī)定時間限制到期后，發(fā)包單位拒絕其撥付義務(wù)的，承包單位才被允許行使合同法定解除。

2.發(fā)包單位要求的工程材料、工程配件與設(shè)備與國家強制性標準不合規(guī)。當發(fā)包單位提供使用的工程材料、工程配件與設(shè)備與國家強制標準規(guī)定沒有達到國家相關(guān)規(guī)定標準的，承包單位有權(quán)在規(guī)定的合理時間限制到期后督促發(fā)包單位調(diào)換，發(fā)包單位拒絕執(zhí)行調(diào)換，承包單位可以執(zhí)行合同法定解除。

3.承包單位沒有按合同規(guī)定執(zhí)行其他義務(wù)。發(fā)包單位要嚴格執(zhí)行其合同規(guī)定范圍內(nèi)的協(xié)助義務(wù)，其中含合同規(guī)定期限、工程材料、設(shè)備、現(xiàn)場、資金以及各種相關(guān)資料，項目施工建設(shè)國家所規(guī)定的相關(guān)手續(xù)等等，發(fā)包單位沒有執(zhí)行相關(guān)協(xié)助工作，導(dǎo)致承包單位不能進行工程建設(shè)活動的，在承包單位提出合理規(guī)定時間限制內(nèi)，發(fā)包單位依舊沒有執(zhí)行其協(xié)助義務(wù)，承包單位可以執(zhí)行合同法定解除。

二、行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款

(一)行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款的程序

依照法律，行使建設(shè)工程施工合同法定解除的責任人理當告知合同另一方，合同另一方對建設(shè)工程施工合同法定解除作出反對建議，合同法定解除責任人仍然沒有作出收回合同不定解除的決定時，合同另一方務(wù)必經(jīng)過上訴法院的渠道對合同法定解除的執(zhí)行效力進行證實，不然，合同將按合同法定解除條款予以執(zhí)行。

(二)行使建設(shè)工程施工合同法定解除的時間限制

行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款的時間限制分為三個規(guī)定時間限制。通知合同另一方執(zhí)行合同義務(wù)的合理時間限制；行使建設(shè)工程施工合同法定解除責任人未提出行使建設(shè)工程施工合同法定解除時間限制，由責任人通知后在規(guī)定的時間里沒有執(zhí)行，認定失去執(zhí)行合同法定解除時間限制。在行使建設(shè)工程施工合同法定解除過程中，合同另一方提出反對建議的時間限定，中國法律規(guī)定中無明確界定。

(三)發(fā)包單位對建設(shè)工程施工合同法定解除的任意行使權(quán)

法津規(guī)定發(fā)包單位可以任意行使建設(shè)工程施工合同法定解除權(quán)，同時要求發(fā)包單位擔當因為解除合同導(dǎo)致承包單位損失的補償責任。如果合同履行雙方對建設(shè)工程施工合法定解除產(chǎn)生爭執(zhí)，根據(jù)發(fā)包單位擁有建設(shè)工程施工合同法定解除的任意行使權(quán)，發(fā)包單位又請求承包單位提前退出項目工程施工，可以允許執(zhí)行[3]。

三、建設(shè)工程施工合同法定解除以后的法律程序

(一)建設(shè)工程施工合同法定解除以后的項目款清算

建設(shè)工程施工合同法定解除以后，承包單位的項目款是否能夠結(jié)清，主要依據(jù)承包單位負責項目施工的質(zhì)量達標情況，發(fā)包單位對承包單位的項目施工質(zhì)量進行檢查達到標準或者沒有達到標準可通過重新反工檢查達到標準，承包單位的項目款結(jié)清請求依然能夠允許執(zhí)行，然而通過反工后檢查沒有達到標準，則承包單位項目款結(jié)清的請求可以不允許執(zhí)行。

(二)建設(shè)工程施工合同法定解除以后的賠償責任

法律規(guī)定，由于合同一方?jīng)]有履行合同義務(wù)造成合同停止的，未履行合同義務(wù)的一方須補償合同另一方所導(dǎo)致的損失。賠償?shù)木唧w范圍，目前中國法律沒有明確規(guī)定。普遍認為補償損失必須限定為實際造成的損失，不能把建設(shè)工程施工合同法定解除以后并沒有得到執(zhí)行的未來利潤包含其中。

四、結(jié)語

通過對建設(shè)工程施工合同法定解除的問題進行分析，施工合同法定解除條款的使用對發(fā)包、承包單位雙方都不是最好的選擇，分包單位擁有對建設(shè)工程施工合同任意解除的權(quán)利，承包單位在合同執(zhí)行中存在一定的弱勢，在發(fā)包單位行使該權(quán)利的同時應(yīng)該對其權(quán)利進行制約，包括補償責任和解除原因的約束，從而保護承包單位的權(quán)利和義務(wù)，達到法律的公平公正。

[1]崔玥.發(fā)包人如何使用合同解除權(quán)保護自身合法權(quán)益[J].法制與社會，2012，06(13)：60.

[2]馮偉鋒.建設(shè)工程施工合同解除后的損害賠償責任研究[D].長春理工大學，2016，08(16)：82.

[3]建筑施工合同的解除與違約——<建筑施工合同與索賠法律實務(wù)>之四[J].陜西建筑，2011，07(02)：71.

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2095-4379-(2017)18-0218-02

陳暢(1987-)，漢族，江蘇無錫人，華東政法大學，本科生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。