張曉文

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

古代正當(dāng)防衛(wèi)制度探析
——以唐律中正當(dāng)防衛(wèi)制度為視角

張曉文

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

以唐代時期的法律為例，中國古代立法和司法實踐中都非常重視民眾的人身權(quán)益保障，而舊說只是將法律視為鞏固皇權(quán)的手段與工具，但事實上并非如此。《唐律》中的正當(dāng)防衛(wèi)制度不僅僅出于維護家族與社會國家穩(wěn)定的目的，而且是將法律作為道德正義體現(xiàn)的有效途徑，在正當(dāng)防衛(wèi)的防衛(wèi)時間、心理、對象及量刑標準都作了較為明確的規(guī)定，由此凸顯了中國傳統(tǒng)的禮治與人治相結(jié)合的立法模式。

古代；唐律；正當(dāng)防衛(wèi)

一、正當(dāng)防衛(wèi)制度的概念起源

關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)制度的起源，以正當(dāng)防衛(wèi)制度的概念來闡述，正當(dāng)防衛(wèi)制度在保障權(quán)益這方面更多的是體現(xiàn)了國家公權(quán)力在個人權(quán)益方面的保護，也是在尋求公權(quán)力與私權(quán)利之間的平衡點，是作為維護國家秩序的制度存在。但是以“復(fù)仇”觀念來講，只是一種社會以及公權(quán)力承認下的私人糾紛的解決方式，更傾向于私人間的矛盾糾紛解決，并未上升到國家或者法律對個人權(quán)利保障的層面。所以“復(fù)仇”被認為是正當(dāng)防衛(wèi)制度的萌芽這一觀點是極不合理的。正當(dāng)防衛(wèi)制度是對國家公權(quán)力與法律規(guī)范的補充，而“復(fù)仇”只是維護社會安定發(fā)展的暫時性需求。因此，正當(dāng)防衛(wèi)制度正是國家法度化建設(shè)的必要途徑。

二、正當(dāng)防衛(wèi)制度的條件及處罰規(guī)定

古代正當(dāng)防衛(wèi)制度并未像現(xiàn)代刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)在總則中有明確的規(guī)定，而是在分則中有所涉及,相應(yīng)地是對于減輕懲罰力度的具體規(guī)定?，F(xiàn)以唐律中的正當(dāng)防衛(wèi)來加以說明。

1.防衛(wèi)理由的正當(dāng)性

防衛(wèi)理由的正當(dāng)性也即為防衛(wèi)起因條件具有合理、合法的性質(zhì)。按照現(xiàn)代的正當(dāng)防衛(wèi)理論來解釋就是只有不法侵害的存在，防衛(wèi)理由即為合理。古代的正當(dāng)起因包括無辜毆打、無故入室以及非奸（強奸、通奸）等?！短坡伞ざ吩A》第三十四篇中規(guī)定：“諸祖父母、父母為人所毆擊，子孫即毆擊者，非折傷者，勿論?！边@條法律表明，唐律在正當(dāng)防衛(wèi)方面不僅在于規(guī)定了不法侵害的具體表現(xiàn)形式，而且在被侵害人人身權(quán)保障方面有了進步意義，確保了當(dāng)事人權(quán)益的正當(dāng)性。值得注意的一點是，唐律中正當(dāng)防衛(wèi)方面法律的制定與中國古代傳統(tǒng)的宗法家族制度息息相關(guān)，將五服制與法律的規(guī)定相結(jié)合，使法律更具有人性化的意味。

2.正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件

古代正當(dāng)防衛(wèi)理論的著重點在于防衛(wèi)時間點的當(dāng)時、當(dāng)場，即“事在頃刻，勢出倉促”。這一理論強調(diào)防衛(wèi)的緊迫性與事前事后不法侵害的進行狀況。一般將“登時”、“立時”、“即時”以及“見”等詞語來作為當(dāng)時、當(dāng)場的法律用語。如《唐律·盜賊》中規(guī)定：“諸夜無故入人家，笞四十。主人登時殺者，勿論?！痹谶@一項的法律規(guī)定中，“諸夜”、“登時”的時間點法律用語是不法侵害發(fā)生的時間條件，但這兩項的時間要件并不是絕對的，而是要有相應(yīng)的防衛(wèi)反應(yīng),并不存在事后防未的相關(guān)性。在唐律對正當(dāng)防衛(wèi)時間要件的規(guī)定中可看出，防衛(wèi)時間與防衛(wèi)理由的正當(dāng)性是構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的必然要件，而這與現(xiàn)代刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)理論不謀而合，從側(cè)面反映出古代法律對侵害人與被侵害人都有一定程度上的權(quán)益保障，并不是一味地強調(diào)重刑。

三、正當(dāng)防衛(wèi)的對象

唐律在承襲前代的正當(dāng)防衛(wèi)制度的基礎(chǔ)上，根據(jù)“一斷準與禮”的立法思想進一步規(guī)制與完善了正當(dāng)防衛(wèi)制度，尤其是在正當(dāng)防衛(wèi)的對象方面有了更加詳盡的規(guī)定。唐律中的正當(dāng)防衛(wèi)制度突出體現(xiàn)了防衛(wèi)自己、防衛(wèi)直系血親屬這兩部分的內(nèi)容，在以下的篇章中加以論述。

1.防衛(wèi)自己

唐律中關(guān)于“自我防衛(wèi)”的內(nèi)容，在《唐律·斗訟》中有所具體規(guī)定的內(nèi)容可知，唐律中正當(dāng)防衛(wèi)制度對于當(dāng)事人自身人身安全的保護，從法律制定的層面來考量，突出了古代法律在注重刑罰權(quán)威的同時，更加增強民眾對侵害發(fā)生之時的防衛(wèi)意識，進一步使法律成為社會糾紛解決的有效途徑，并不只是維持皇權(quán)統(tǒng)治與穩(wěn)定的手段。在這一層面上更為凸顯了法律的安定性質(zhì)，具體體現(xiàn)為不僅僅在于個人的人身權(quán)益的保障與維護，而在宗族倫理秩序的維持方面也存在著功能意義。在《唐律·斗訟》第26條中規(guī)定中可知，當(dāng)尊長無故對卑幼進行毆打，而卑幼即使有正當(dāng)理由，也不可引用本條“后下手理直者，減二等”這項內(nèi)容對尊長進行還擊行為。由此可見唐律中注重對宗族倫理秩序的維護，這也是古代法在制定法律與實行法律的過程中的基本情狀。

2.防衛(wèi)直系血親尊親屬

唐代在對直系尊親屬的權(quán)益而進行的防衛(wèi)行為也作了相關(guān)法律條文的規(guī)定，借以維護家族、宗族倫理秩序的穩(wěn)定。如《唐律·斗訟》第34條中的規(guī)定意為，當(dāng)祖父母或者父母遭他人毆擊，其子孫（限非原從者）出于對于祖父母、父母人身安全的考量，對侵害人進行還擊行為。若還擊行為對原先意圖傷害自己祖父母、父母的侵害人僅造成肢體折傷以下之其他輕傷，則不追究其法律責(zé)任；若折傷他人肢體者，減凡斗傷三等論罪；若毆傷至死者，仍依一般殺人罪處罰。由此可見，唐律在正當(dāng)防衛(wèi)制度的法律規(guī)制中，對直系親屬血親尊親屬的人身安全權(quán)益方面更加具體化，而且在量刑方面對造成被侵害人的損傷方面即處罰的力度與適當(dāng)性方面也作了相當(dāng)詳盡的規(guī)定，體現(xiàn)了以減刑為特征的正當(dāng)防衛(wèi)制度是對唐律向禮法化趨勢的進一步靠攏，這也表明唐律中的正當(dāng)防衛(wèi)制度相較于前代更為文明先進。

四、結(jié)語

正當(dāng)防衛(wèi)制度經(jīng)過商、周至唐歷經(jīng)朝代的更迭嬗變，而其本身隨著歷史及社會的發(fā)展變化在法律制度的演進下雖未形成系統(tǒng)的制度體系，但是已有相對清晰的法律條文規(guī)制，在具體的司法實踐與法律運用過程中已經(jīng)凸顯了現(xiàn)代正當(dāng)防衛(wèi)制度的萌芽。本文結(jié)合《唐律》中正當(dāng)防衛(wèi)制度的條件及懲罰規(guī)定與防衛(wèi)對象兩點內(nèi)容，就其中對于對我國現(xiàn)行刑法的進步意義作了更深層次的探討，體現(xiàn)了《唐律》在正當(dāng)防衛(wèi)制定方面的先進性與前瞻性，以及對我國現(xiàn)行刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)制度法律的完善與充實具有指導(dǎo)意義。

[1]徐愛國．《法史隨想》，北京：商務(wù)印書館，2012年版.

[2]徐朝陽．《中國刑法溯源》，臺灣：商務(wù)印書館，1968年版.

[3]梁治平．《尋求自然秩序中的和諧：中國傳統(tǒng)法律文化研究》，北京：商務(wù)印書館，2013年版。

[4]高銘暄．《刑法專論》，北京：高等教育出版社，2002年版.

張曉文（1991～），女，漢族，甘肅白銀人，學(xué)生，在讀碩士，單位：甘肅政法學(xué)院法學(xué)院法律史專業(yè)，研究方向：法律史。