何小金

新疆大學(xué)法學(xué)院，新疆 烏魯木齊 830046

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所有權(quán)保留的法律研究

何小金

新疆大學(xué)法學(xué)院，新疆 烏魯木齊 830046

經(jīng)濟社會的發(fā)展，不僅帶來了物質(zhì)的繁榮，商品的快速流通，也催生了很多新型的交易方式。所有權(quán)保留在民法中，尤其是在合同法就屬于一種新的方式，在生活中也被頻繁使用，但是，其法律性質(zhì)是什么？設(shè)定的評判標準是什么？基于此問題，文章從所有權(quán)擔(dān)保的基本理論出發(fā)，探討所有權(quán)保留的法律性質(zhì)，以及所有權(quán)保留的設(shè)定。

所有權(quán)保留；法律性質(zhì)；所有權(quán)保留的設(shè)定

一、所有權(quán)擔(dān)保概念界定

當今各國隨著經(jīng)濟的發(fā)展，出現(xiàn)好多不同以往的交易方式，而所有權(quán)保留就是其中之一。所有權(quán)保留主要發(fā)生在買賣領(lǐng)域，不管是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)均存在這種方式。為了降低買賣合同中買方不付款的風(fēng)險，保證賣方在這種情況下，可以在出賣其標的物的同時保留對標的物的所有權(quán)，直到買方付清款項為止。

關(guān)于所有權(quán)的保留的界定，不同的國家在不同的歷史時期都有不同的定義。在《十二銅表法》第6表第8條規(guī)定：“出賣物品縱經(jīng)交付，非在買受人付清價款或提供擔(dān)保以滿足出賣人的要求后，其所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移”；德國民法典第455條規(guī)定：“賒銷財產(chǎn)的出賣人可以在價金全部清償之前保留財產(chǎn)的所有權(quán)”。在賣方交付標的物后，只有當買方充分履行付款義務(wù)后，標的物的所有權(quán)才轉(zhuǎn)移到買方手中，在此之前，賣方一直保留對標的物的所有權(quán)。因而具有擔(dān)保的功能。我國合同法第134條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務(wù)，標的物的所有權(quán)屬于出賣人”。

基于以上國家對所有權(quán)保留的明文規(guī)定，我們可以得出，所有權(quán)保留就是指買賣合同當事人在合同中約定，在賣方交付標的物后，只有買方履行全部價款后，才可以取得標的物的所有權(quán)，在此之前，標的物的所有權(quán)仍歸出賣人享有的一種法律制度。

二、關(guān)于所有權(quán)保留的定性

對所有權(quán)保留制度的定性問題，各國都有不同的規(guī)定。我國近年來，很多學(xué)者撰寫的物權(quán)法教科書將所有權(quán)保留納入到非典型性擔(dān)保中。我國現(xiàn)行立法將所有權(quán)保留規(guī)定在合同法中，表明其具有債權(quán)性質(zhì)。筆者認為所有權(quán)保留具有物權(quán)的效力。原因如下：(1)所有權(quán)保留，尤其是動產(chǎn)的所有權(quán)買賣合同中，賣方已經(jīng)將標的物交付于買方，只是在買方尚未完全履行義務(wù)時，賣方可以解除與買方的合同，取回該標的物。所以很明顯，所有權(quán)保留就是擔(dān)保將來債務(wù)人完全履行其義務(wù)；(2)所有權(quán)的保留并沒有實現(xiàn)物權(quán)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，因此只要債務(wù)沒消滅，買受人對該標的物權(quán)利的行使就是暫時的。

三、所有權(quán)保留的設(shè)定

各個國家對于所有權(quán)保留的法律性質(zhì)有不同的認識和評定，使得不同的國家對所有權(quán)的客體以及設(shè)定各不相同。

(一)對所有權(quán)保留的客體

對此各個國家存在不同的見解，歸結(jié)為以下：1、所有權(quán)保留的標的物不作限制，認為只要能進行買賣的標的物均可對所有權(quán)保留，例如《意大利民法典》第1523條，就沒有對保留所有權(quán)買賣的標的物作任何限制，認為動產(chǎn)、不動產(chǎn)均可適用。2、將所有權(quán)保留的標的物僅限于部分動產(chǎn)，例如《瑞士民法典》第715條第2款規(guī)定，牲畜的買賣不得保留，以除外方式限制了保留的范圍；3、我國《合同法》第134條沒有明確對標的物做限制，但是《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十四條買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。此規(guī)定也間接表明了在我國所有權(quán)保留的標的物也只能是動產(chǎn)。筆者認為對所有權(quán)保留的標的物不應(yīng)該做限制，因為隨著我國物價的持續(xù)增長，以及我國的具體實際情況，在房屋買賣領(lǐng)域，如果不允許所有權(quán)保留，會使得買方無法在首次支付全部價款，使得大多數(shù)人望而卻步，不利于經(jīng)濟的發(fā)展，因此，在當前背景下，對不動產(chǎn)納入到所有權(quán)保留的范圍內(nèi)很有必要。

(二)所有權(quán)保留的設(shè)定

對保留標的物的不同限制，使得各國對所有權(quán)保留的設(shè)定也不相同。主要有三種不同的立法實踐。1、意思成立主義。即只要雙方當事人達成合意就對該標的物設(shè)立了所有權(quán)的保留。德國就是該主義的典型代表。2、登記主義。認為對所有權(quán)的保留不能僅由雙方達成一致就設(shè)立，而是要在雙方達成合意的基礎(chǔ)上，進行登記，登記才是所有權(quán)保留設(shè)定的成立要件，瑞士就是采用這種立法實踐。3、書面成立即登記對抗主義。原則上雙方在達成一致時就可以設(shè)立，但雙方可就所有權(quán)保留進行登記，此時登記并非生效要件，而是作為對抗第三人的對抗要件，具有對抗第三人的效力。我國《合同法》并沒有對設(shè)定方式作明確規(guī)定。但是國內(nèi)學(xué)者有不同的主張。有的主張意思主義；有的主張登記成立主義；有的主張登記對抗主義。筆者認為采取登記對抗主義對各方權(quán)利人的保護較為有利。原則上雙方達成一致即可以設(shè)定對所有權(quán)的保留，登記又可以阻止其他人對權(quán)利人利益的侵害。

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2095-4379-(2017)20-0212-01

何小金(1993-)，女，漢族，新疆人，新疆大學(xué)法學(xué)院，碩士，研究方向：民商法。