陳 晉

（421900 湘潭大學(xué)法學(xué)院 湖南 湘潭）

競業(yè)禁止的法律分析

陳 晉

（421900 湘潭大學(xué)法學(xué)院 湖南 湘潭）

本文首先對(duì)競業(yè)禁止的概念、法律特點(diǎn)、分類進(jìn)行了總結(jié)和歸納，然后通過對(duì)比競業(yè)禁止與競業(yè)限制，分析競業(yè)禁止的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)而提出構(gòu)建競業(yè)禁止立法現(xiàn)狀的缺陷，最后，提出完善建議。

競業(yè)禁止；法律特點(diǎn)；分類；競業(yè)限制；現(xiàn)狀分析

一、前言

競業(yè)禁止是商法理論研究的一個(gè)重要課題，并且隨著市場競爭的日益激烈，競業(yè)禁止要求的誠信原則也越來越重要。我國現(xiàn)行立法對(duì)于競業(yè)禁止雖然有明文規(guī)定，但是卻過于粗糙，在實(shí)踐中的可操作行不強(qiáng)。職場生活中每天都有數(shù)以萬計(jì)的人跳槽，高管和掌握企業(yè)核心技術(shù)或者是商業(yè)秘密的人員跳槽，競業(yè)禁止問太題則顯得尤為重要。

二、競業(yè)禁止的概念

競業(yè)禁止，又稱為競業(yè)回避、競業(yè)避讓，是指與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人員所為的競爭性特定行為的禁止，是用人單位對(duì)員工采取的以保護(hù)其商業(yè)秘密為目的的一種法律措施。根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方約定，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間或者勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束后的一定期間內(nèi)，限制并禁止員工在本單位任職期間同時(shí)兼職于業(yè)務(wù)競爭單位，限制并禁止員工在離職后從事與本單位競爭的業(yè)務(wù)。

三、競業(yè)禁止的法律特點(diǎn)和分類

根據(jù)現(xiàn)行立法和相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，競業(yè)禁止的法律特點(diǎn)主要有以下五點(diǎn)：

競業(yè)禁止產(chǎn)生于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人之間的約定。

競業(yè)禁止法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人之間具有特定的民事法律關(guān)系。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，這些法律關(guān)系主要包括委任關(guān)系、雇傭關(guān)系、代理關(guān)系、營業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等。競業(yè)禁止義務(wù)只能發(fā)生在這些具有特定的民事法律關(guān)系的當(dāng)事人之間，當(dāng)事人之間沒有這些特殊的民事法律關(guān)系，也就不可能產(chǎn)生競業(yè)禁止的義務(wù)。

競業(yè)禁止所要限制的行為，從廣義上說是一種不正當(dāng)競爭行為。

與《反不正當(dāng)競爭法》上所指的不正當(dāng)競爭行為有所不同，競業(yè)禁止所要禁止的行為時(shí)介于公平競爭行為與不正當(dāng)競爭行為之間的一種市場行為。

（4）競業(yè)禁止是一種不作為行為。

（5）競業(yè)禁止有一定的限制范圍。

立法上對(duì)競業(yè)禁止的時(shí)間和空間進(jìn)行了必要的限制，規(guī)定員工在離職后一定時(shí)期內(nèi)不得從事與其在原企業(yè)所掌握的商業(yè)秘密有關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)，但不能無限期地要求離職人員不為競業(yè)活動(dòng)。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，競業(yè)禁止大致可以分為以下四個(gè)：

法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。

同業(yè)競業(yè)禁止和兼業(yè)競業(yè)禁止。同業(yè)競業(yè)禁止是禁止義務(wù)人直接從事與權(quán)利人營業(yè)相同或者是相近似的競業(yè)行為，兼業(yè)競業(yè)禁止是禁止義務(wù)人兼任其他與權(quán)利人營業(yè)相近似的競業(yè)行為。

廣義的競業(yè)禁止和狹義的競業(yè)禁止。廣義上的競業(yè)禁止，義務(wù)主體是不特定的多數(shù)人，如禁止非專利人之外的人員使用商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)等；狹義上的競業(yè)禁止，義務(wù)主體是與權(quán)利人有著特別的民事法律關(guān)系的義務(wù)人。

雇傭關(guān)系的競業(yè)禁止和一般民事合同當(dāng)事人之間的競業(yè)禁止。

四、競業(yè)禁止與競業(yè)限制的區(qū)別分析

競業(yè)限制，是用人單位對(duì)負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動(dòng)者，在勞動(dòng)合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或技術(shù)保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間或在解除、終止勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。競業(yè)禁止有別于競業(yè)限制：

1.性質(zhì)不同

競業(yè)禁止是法定義務(wù)，不能約定解除；而競業(yè)限制是約定義務(wù)，在勞動(dòng)合同解除或者終止后，用人單位不按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且經(jīng)催告后仍不支付，勞動(dòng)者可不受競業(yè)限制的約束，行使競業(yè)限制協(xié)議的解除權(quán)。

2.限制的對(duì)象不同

競業(yè)禁止針對(duì)的是公司董事、高級(jí)管理人員；而競業(yè)限制針對(duì)的是與用人單位具有勞動(dòng)關(guān)系的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員以及其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

3.生效的依據(jù)不同

競業(yè)禁止的生效依據(jù)是法律，而競業(yè)限制一用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為生效要件。

4.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不同

對(duì)于競業(yè)禁止，用人單位在勞動(dòng)者在職期間支付保密費(fèi)，不需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；而對(duì)于競業(yè)限制，用人單位在解除和終止勞動(dòng)合同后，需要按月向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

5.義務(wù)者的在職狀態(tài)不同

競業(yè)禁止的義務(wù)者在職；而競業(yè)限制的義務(wù)者是離職人員。

6.期限的規(guī)定不同

競業(yè)禁止的對(duì)象只要是在任職期間的義務(wù)，一旦離職，就不必承擔(dān)該項(xiàng)義務(wù)了；而競業(yè)限制的期限最長不得超過義務(wù)者離職兩年。

五、競業(yè)禁止的現(xiàn)狀分析

我國現(xiàn)行立法對(duì)競業(yè)禁止雖有所規(guī)定，但規(guī)定不夠具體和明確，仍存在在很大的不足和缺陷。首先，對(duì)于競業(yè)禁止的范圍、商業(yè)秘密的范圍、競業(yè)禁止的期限以及對(duì)雇員的補(bǔ)償沒有合理的界限；再者，競業(yè)禁止的保護(hù)范圍偏于狹窄；其次，我國現(xiàn)行法定競業(yè)禁止的相關(guān)立法規(guī)定中，對(duì)于法定競業(yè)禁止義務(wù)的內(nèi)容規(guī)定口徑不一，給該方面的法律實(shí)務(wù)產(chǎn)生了很大的負(fù)面影響；還有，法律責(zé)任規(guī)范不全、競業(yè)禁止義務(wù)的主體范圍過窄、離職競業(yè)禁止的規(guī)定缺乏等。因此，競業(yè)禁止的現(xiàn)狀不容樂觀，迫在眉睫。

六、完善競業(yè)禁止的措施

針對(duì)我國現(xiàn)階段競業(yè)禁止構(gòu)建現(xiàn)狀存在的缺陷，提出以下幾點(diǎn)完善措施：

（1）合理界定競業(yè)禁止的范圍、商業(yè)秘密的范圍、競業(yè)禁止的期限以及對(duì)雇員的補(bǔ)償。

規(guī)定根據(jù)商業(yè)秘密的價(jià)值性、新穎性、保密性、秘密性等諸多要素來確定商業(yè)秘密的分類，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；兼顧國家、單位和義務(wù)者三方面的合法權(quán)益，合理確定競業(yè)禁止的期限，同時(shí)賦予雇員在競業(yè)禁止期間享有獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

（2）擴(kuò)大保護(hù)范圍，提高對(duì)于市場經(jīng)濟(jì)中的一些具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的技術(shù)訣竅、經(jīng)營秘訣、客戶名單等的把保護(hù)。

（3）統(tǒng)一立法。

（4）擴(kuò)大主體范圍，明確固定對(duì)于離職競業(yè)禁止的相關(guān)規(guī)定。

[1]競業(yè)禁止的法律特點(diǎn)分析.勞動(dòng)法律網(wǎng)，2013.

[2]李晗.李晗講商經(jīng).中國政法大學(xué)出版社，2016：268-269.

[3]敬業(yè)禁止適用范圍、期限、補(bǔ)償方式.法律教育網(wǎng)，2012.

陳晉（1990.11.28～），男，漢族，湖南省衡陽市，湘潭大學(xué)法學(xué)院，法律碩士，民商事法律方向。