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        兩種代位求償權(quán)之比較研究

        2017-01-01 00:00:00何玉桂
        大東方 2017年1期

        摘 要:我國合同法和保險法均有代位求償權(quán),因同屬一種權(quán)利,故有多個相同點,但畢竟分屬民法和商法領(lǐng)域,也有不同點,且可能存在法條競合的問題。

        關(guān)鍵詞:代位求償權(quán);異同點;比較

        代位求償權(quán),指的是債務(wù)人不積極行使對第三人的債權(quán),損害了債權(quán)人利益,債權(quán)人有權(quán)以自己名義直接行使對第三人權(quán)利,以維護債權(quán)人利益。我國代位求償權(quán)的法律規(guī)定,分別是《合同法》第73條規(guī)定(以下簡稱為合同法代位求償權(quán)),指債務(wù)人怠于行使到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院,以自己的名義,代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬債務(wù)人自身的除外。而在《保險法》第60條規(guī)定(以下簡稱為保險法代位求償權(quán)),因第三人對保險標的而造成保險事故的,保險人自向被保險人賠償保險金之日起,在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利。

        這兩種代位求償權(quán),雖然規(guī)定在兩部不同的法律中,但因為都屬于代位求償權(quán),兩者在以下幾方面有相同地方:

        一、兩種代位求償權(quán)的相同點

        (一)兩種代位求償權(quán)均是法律直接規(guī)定而非約定

        合同法代位求償權(quán)是因債務(wù)人不積極行使對第三人的債權(quán),該不積極行為已危害到債權(quán)人利益,因此法律為了保護債權(quán)人利益,直接規(guī)定由債權(quán)人向第三人主張債權(quán),而不是合同雙方約定的。如果是債務(wù)人獲得債權(quán)人同意,并通知第三人,由第三人直接向債權(quán)人履行,這種方式為債務(wù)承擔,此為約定而非法定了。

        保險法代位求償權(quán),是保險人在支付保險賠償金給投保人后,由保險人代被保險人向造成保險事故的第三人請求賠償?shù)臋?quán)利,即無需被保險人同意,也無需通知第三人。

        (二)兩種代位求償權(quán)均以債權(quán)人名義行使權(quán)利

        根據(jù)合同法和保險法的相關(guān)規(guī)定,債權(quán)人或保險人向第三人主張權(quán)利時,均以債權(quán)人的名義行使權(quán)利,由第三人直接向債權(quán)人承擔義務(wù),既維護了債權(quán)人利益,又減少了第三人先向債務(wù)人履行,債務(wù)人再向債權(quán)人履行的環(huán)節(jié),同時第三人向債務(wù)人履行后,又免除了債務(wù)人對債權(quán)人的義務(wù),并未增加第三人的額外義務(wù)。

        (三)債權(quán)人向第三人主張權(quán)利,以債權(quán)人的債權(quán)為限

        合同法規(guī)定,代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限.而事實上,代位權(quán)的行使范圍既要以債權(quán)人的債權(quán)為限,也要考慮債權(quán)人與第三人的債權(quán)為限。如債務(wù)人乙欠債權(quán)人甲款項為人民幣85000元,而丙欠乙的款項為80000元,債權(quán)人甲向丙主張債權(quán)只能是80000元,另外的5000元則由甲向乙主張。因此,合同法代位求償權(quán)的行使范圍,既要考慮債權(quán)人的債務(wù),又要考慮債務(wù)人與第三人的債權(quán)額度。

        保險法的代位求償權(quán)的范圍與合同法的代位求償權(quán)的范圍基本相同.保險人在賠償給被保險人的賠償金額范圍內(nèi)代位行使權(quán)利。保險人向第三人的行使權(quán)利,既要考慮保險人賠償給投保人的數(shù)額,也要考慮第三人的責任。

        (四)第三人均可依法行使對債權(quán)人的抗辯權(quán)、抵銷權(quán)

        對于合同法的代位求償權(quán),一旦債權(quán)人向第三人主張權(quán)利,只要符合合同法上相應(yīng)的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)或抵銷權(quán)的條件的,第三人均可依法向債權(quán)人提出。保險法上雖沒有相應(yīng)規(guī)定,但依據(jù)抗辯權(quán)的原理,只要符合條件,自然可以行使。但保險法第62條規(guī)定,除被保險人的家庭成員或其組成人員故意造成事故外,保險人不得對被保險人的家庭成員或其組成人員行使代位求償權(quán)。

        合同法代位求償權(quán)與保險法代位求償權(quán)雖同為代位求償權(quán),但兩者分別規(guī)范不同的法律行為,兩者也有不同的地方.

        二、兩種代位求償權(quán)的不同點

        (一)兩者行使的條件不同

        合同法代位求償權(quán)的行使是因為債務(wù)人怠于行使其到期債務(wù),且債務(wù)人怠于行使權(quán)利,對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人就可以向法院請求行使權(quán)利,而保險法上代位求償權(quán)的行使,需要保險公司已支付給投保人后,保險公司再向保險事故中的侵權(quán)人追償。

        (二)行使權(quán)利是否有例外

        合同法代位求償權(quán)中,債務(wù)人怠于行使的債權(quán)如屬于債務(wù)人的專屬人身權(quán)利如贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、工傷賠償費等,由于該類權(quán)利專屬其人身,即使債務(wù)人不對第三人行使權(quán)利。債權(quán)人也不得提起代位求償權(quán)之訴。而保險法上的代位求償權(quán),其債務(wù)性質(zhì)屬于保險事故侵權(quán)之訴,不存在專屬人身權(quán)利的問題,因此保險法代位求償權(quán)之訴無例外情形。

        (三)訴訟主體不同

        合同法代位求償權(quán)的主體,由債權(quán)人作為原告,以次債務(wù)人為被告,原告未將債務(wù)人列為第三人的,法院可以追加債務(wù)人為第三人。

        保險法上的代位求償權(quán)主體,由保險公司作原告,以侵權(quán)人作為被告審理,無須追加投保人作第三人,例外的情形,如侵權(quán)人舉證證明投保人在未領(lǐng)取保險公司賠償前,已放棄追究債權(quán)人的責任,法院可追加投保人為第三人到庭,查清事實。

        三、法條競合的處理意見

        《合同法》與《保險法》的關(guān)系是普通法與特別法的關(guān)系。根據(jù)普通法與特別法的基本原理?!逗贤ā飞系挠嘘P(guān)代位求償權(quán)的規(guī)定,應(yīng)適用于保險法關(guān)于代位求償權(quán)的規(guī)定,除非保險法有特別規(guī)定,如保險法上規(guī)定,被保險人放棄對侵權(quán)人的請求效力,要區(qū)分看待,如果被保險人在保險人未賠償保險金之前,放棄賠償?shù)?,保險人不再承擔賠償保險金。如果保險人向被保險人賠償保險金后,被保險人未經(jīng)保險人同意放棄對第三人請求賠償權(quán)利的,該行為無效。保險法第62條規(guī)定除被保險人的家庭成員或者組成人員故意造成保險事故外,保險人不得對被保險人的家庭成員或者組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利,此種情況不適用合同法的相關(guān)規(guī)定。

        兩種代位求償權(quán),因同為代位求償權(quán),兩者在不少方面有相同的,但由于兩者分別屬于合同法和保險法,因此又有不同之處,保險法中,而代位求償只存在財產(chǎn)保險,人身保險沒有代位求償權(quán)。因此,在適用法律上,要弄清哪種類型,才能準確運用法律。

        參考文獻

        [1]王利明等.《民法學》.法律出版社,2008年 第二版

        [2]吳祖祥等.《代位權(quán)法律制度研究》.吉林大學出版社,2007年

        [3]徐學鹿主編.《商法學》.中國人民大學出版社,2011.

        作者簡介

        何玉桂,男 法學本科畢業(yè) 研究方向:法律服務(wù) 廣東省化州市法律援助處律師,二級律師職稱。

        (作者單位:廣東省化州市法律援助處)

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