劉道遠+徐蓓

內(nèi)容摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，催生了一系列以數(shù)據(jù)和信息為主要內(nèi)容的新型無形財產(chǎn)，而我國《物權(quán)法》建立的以不動產(chǎn)登記和動產(chǎn)交付為基礎(chǔ)的公示制度對這類財產(chǎn)權(quán)利變動的公示卻未有明確規(guī)定，其影響原權(quán)益的享有和交易安全，顯現(xiàn)出了巨大的局限性。基于大量新型的無形財產(chǎn)類型的要求，有必要重新審視我國物權(quán)公示現(xiàn)有立法制度與體系，針對無形財產(chǎn)的獨特品質(zhì)，注重事實物權(quán)的保護，允許登記、交付、控制等多種公示方式并存，并逐步建立和完善統(tǒng)一的電子登記制度。

關(guān)鍵詞：無形財產(chǎn) ? 物權(quán)公示 ? 控制 ? 電子登記

根據(jù)《物權(quán)法》公示公信原則和要求，對無形財產(chǎn)如何公示，其不僅與我國傳統(tǒng)以有形財產(chǎn)為基礎(chǔ)的動產(chǎn)交付和不動產(chǎn)登記的物權(quán)公示格局相沖突，加上將登記和交付的公示方式的無形財產(chǎn)存在不可忽視的現(xiàn)實限制因素，這意味著囿于《物權(quán)法》公示規(guī)則將束縛這些新型無形財產(chǎn)的物權(quán)公示，致使財產(chǎn)權(quán)利人的權(quán)益無法得到充分保障，嚴重損害社會經(jīng)濟發(fā)展的交易安全秩序。因此，互聯(lián)網(wǎng)催生的無形財產(chǎn)權(quán)利變動的公示規(guī)則亟待規(guī)范，本文在闡述無形財產(chǎn)形態(tài)和法律特征的基礎(chǔ)上，對我國《物權(quán)法》公示規(guī)則是否能滿足無形財產(chǎn)變動的需要這一問題進行探究，并比較分析各學者對無形財產(chǎn)公示的觀點，進而科學合理地設(shè)計我國互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)的公示制度。

互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)的概念和特征

（一）互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)的概念界定

互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)是指依靠互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來，以數(shù)據(jù)和信息等為基礎(chǔ)，以電子介質(zhì)為載體，具有使用價值和交換價值的無形財產(chǎn)。無形財產(chǎn)相比較于有形財產(chǎn)而言，除了二者都具備流通的交換價值以外，無形財產(chǎn)的財產(chǎn)屬性主要體現(xiàn)在對財產(chǎn)客體的使用和利用上，而非占有和消費。首先，通過對數(shù)據(jù)和信息等無形財產(chǎn)的分析和評估，有助于了解當前市場經(jīng)濟的發(fā)展狀況，為企業(yè)的經(jīng)營決策提供指導;其次，無形財產(chǎn)能夠增加商業(yè)品牌價值和市場影響力，有效提供經(jīng)濟擔保作用，滿足企業(yè)的經(jīng)濟需求。這些經(jīng)濟價值賦予此類數(shù)據(jù)、信息等財產(chǎn)使用屬性，發(fā)揮著經(jīng)濟效用。

雖然互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)與知識產(chǎn)權(quán)的客體都具備無體性特征，但是卻不能將互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)歸類為知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權(quán)利統(tǒng)稱，包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)，就其本質(zhì)，知識產(chǎn)權(quán)是財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的總和?；ヂ?lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)不屬于商標，但是否能被納入著作權(quán)抑或?qū)＠麢?quán)的客體范疇呢？首先，按照《著作權(quán)法實施條例》第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品是指文字、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果，而互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)并不滿足作品所要求的獨創(chuàng)性要件，可以說只是市場主體一系列經(jīng)濟活動的數(shù)據(jù)和信息統(tǒng)計。其次，按照《專利法》第2條規(guī)定專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，均要求不同程度的創(chuàng)造性，專利權(quán)作為一種民事權(quán)利本身具備技術(shù)壟斷性的特征，而互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)既沒有創(chuàng)造性，也沒有壟斷性，在某種程度上更可以說是一種具有經(jīng)濟價值的商業(yè)秘密。

（二）互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)的特征

無形財產(chǎn)具有財產(chǎn)性，具備有形財產(chǎn)的財產(chǎn)本質(zhì)。但是與有形財產(chǎn)相比較，無形財產(chǎn)仍具有其獨有的特征：

一是無形財產(chǎn)具有虛擬性。互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)的虛擬性主要體現(xiàn)在它的貯存和輸送這兩個方面：第一，在貯存方面，無形財產(chǎn)是以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為基礎(chǔ)，以電子介質(zhì)為載體，沒有存在的實體形態(tài)，而存在獨立于現(xiàn)實社會的虛擬網(wǎng)絡(luò)社會之中;第二，在輸送方面，無形財產(chǎn)通過互聯(lián)網(wǎng)通信實現(xiàn)即時、快捷的運輸，不需要借助有形運輸渠道，體現(xiàn)出虛擬性。

二是無形財產(chǎn)大多以信息和數(shù)據(jù)為其主要內(nèi)容?；ヂ?lián)網(wǎng)促進信息技術(shù)的快速發(fā)展，在此背景下形成的新型無形財產(chǎn)勢必體現(xiàn)信息化的特征。在企業(yè)經(jīng)濟活動的基礎(chǔ)上，互聯(lián)網(wǎng)無形財產(chǎn)主要體現(xiàn)為交易數(shù)據(jù)和行為數(shù)據(jù)，具體包括業(yè)務(wù)信息、供銷信息、資金信息、物流信息等。

三是無形財產(chǎn)能夠被管理和支配。雖然互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)存在于虛擬網(wǎng)絡(luò)中，但是權(quán)利人可以通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)對其進行修改、增加或刪減，并不是一成不變的。同時，無形財產(chǎn)被置于權(quán)利人的控制范疇之內(nèi)，未經(jīng)權(quán)利人同意，任何人都難以任意支配、使用、收益該無形財產(chǎn)。

四是無形財產(chǎn)類型難以明確，對其做出物權(quán)公示也存在技術(shù)性困難。在經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢，新興行業(yè)在不斷發(fā)展壯大，任何具有經(jīng)濟價值的信息和數(shù)據(jù)都有可能被納入這類無形財產(chǎn)的范疇，致使無形財產(chǎn)的外延不確定，并且隨著經(jīng)濟活動種類和數(shù)量越來越多，對各類經(jīng)濟活動信息也難以做出統(tǒng)一明確的劃分標準。同時，無形財產(chǎn)的無體性特征使得它難以為人們所實際感知，這為無形財產(chǎn)的公示造成一定障礙。

《物權(quán)法》公示規(guī)則不能適應(yīng)無形財產(chǎn)公示的原因

（一）《物權(quán)法》公示規(guī)則對無形財產(chǎn)公示的適用局限

《物權(quán)法》公示規(guī)則建立在有體物的基礎(chǔ)上，而忽視無形財產(chǎn)公示要求的特性。首先，我國《物權(quán)法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定?！睆倪@一規(guī)定可以看出我國物權(quán)法上的物大致分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩種，對應(yīng)地也分別建立了動產(chǎn)交付和不動產(chǎn)登記的物權(quán)變動公示規(guī)則。但是，動產(chǎn)和不動產(chǎn)的分類是限制在有體物的范圍內(nèi)，對于無形財產(chǎn)等無體物卻沒有涉及。其次，我國《物權(quán)法》除了土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)以及準動產(chǎn)變動等采用登記對抗主義，一般動產(chǎn)和不動產(chǎn)的物權(quán)變動均采用登記生效主義，這些強制性規(guī)范一定程度上損害了私法所倡導的意思自治原則，限制了交易當事人的意思自由，阻礙了以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為支撐的新興信息化經(jīng)濟發(fā)展。

登記和交付對無形財產(chǎn)公示的適用局限。在不考慮其它公示方式的情形下，登記和交付這兩種公示方式之間，依據(jù)無形財產(chǎn)的物理特征，交付自然無法適用，無形財產(chǎn)的公示只能適用登記。但是，無形財產(chǎn)變動進行登記公示時也存在以下限制：第一，登記和查詢成本因素。雖然登記擁有國家信譽支撐，是公信力最強的公示方式，但也正是因為這一原因在進行登記公示的過程中以及對登記信息查詢時都要經(jīng)過行政登記機關(guān)一系列審查程序，這無疑需要耗費交易雙方當事人大量的時間、精力和金錢成本?？紤]到每一次物權(quán)變動交易都要在交易前對權(quán)利登記狀態(tài)進行查詢，并且在交易后須對物權(quán)權(quán)屬變動向登記機關(guān)申請登記，很大程度上加重了交易當事人的成本負擔，這種弊端在無形財產(chǎn)價值量本身不大的情況下尤為突出;第二，登記效率因素。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，效率逐漸成為影響無形財產(chǎn)經(jīng)濟價值的重要因素。固守傳統(tǒng)登記程序，將拖慢無形財產(chǎn)的交易速度，阻礙社會信息化經(jīng)濟的發(fā)展步伐。同時，登記信息查詢的不暢通和不便捷也會極大地影響交易安全，進而抑制整體社會經(jīng)濟效益的增長。

（二）對無形財產(chǎn)公示的比較分析

對于無形財產(chǎn)的物權(quán)公示，學者有不同觀點。從宏觀層面上，王利明（2014）認為新型無形物的規(guī)制可以采取以下兩種方式：一是在物權(quán)法中對物的本質(zhì)屬性、基本特征做出規(guī)定，對一些可適用物權(quán)法的物做出準用的規(guī)定;二是可以考慮在未來民法典總則中擴大民事權(quán)利客體的概念，使其顧及一些新的財產(chǎn)，從而使新的財產(chǎn)在法律上能夠找到依據(jù)。在具體層面上，屈茂輝（2004）以權(quán)利物權(quán)這一無形財產(chǎn)權(quán)利作為廣泛意義上無形財產(chǎn)的代表，認為其公示方式呈現(xiàn)出多元化趨勢，包括登記、交付或預(yù)登記等方式，同時也肯定了以保障交易安全、實現(xiàn)法制統(tǒng)一為目的的登記方式更為科學和可行。然而，董學立（2014）卻借鑒美國修訂的《統(tǒng)一商法典》第九編即“動產(chǎn)擔保交易法”確立的“一元”動產(chǎn)擔保物權(quán)立法模式，認為應(yīng)當實行單一的公示對抗主義和建立統(tǒng)一的物權(quán)登記制度，這觀點為無形財產(chǎn)的公示提供參照。劉德良（2007）則是聯(lián)系當代社會互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，認為在網(wǎng)絡(luò)時代，開放、自由、快速、高效的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為建立統(tǒng)一、高效率的權(quán)利公示制度奠定了無比優(yōu)越的物質(zhì)和技術(shù)條件，致使物權(quán)變動公示方式將趨于統(tǒng)一，即采取統(tǒng)一、高效的網(wǎng)絡(luò)登記公示制度。縱觀上述觀點可以看出，無論是主張多元化物權(quán)公示還是一元登記公示制度，學者均堅持了登記公示的科學合理性。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的愈加發(fā)達，實現(xiàn)登記程序電子化成為可能，未來任何人都可能隨時隨地在線向登記機關(guān)提交物權(quán)變動公示申請，并且電子通訊媒介加速了一系列登記程序的進行，不僅減輕交易成本，而且提高交易效率。從增進社會整體經(jīng)濟效益而言，互聯(lián)網(wǎng)支撐的電子登記將是統(tǒng)一物權(quán)公示的最佳方式。但是，當前實行統(tǒng)一的登記公示制度顯然與現(xiàn)實脫軌。由于我國地域遼闊，地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展不平衡，要實現(xiàn)全國統(tǒng)一的電子登記還存在很大阻礙，在此期間則為過渡期，仍然有依據(jù)無形財產(chǎn)的特性，允許多種公示方式存在的必要性。從這個意義上來說，上述學者觀點其實都在一定程度上反映了我國當前物權(quán)發(fā)展對物權(quán)公示制度提出的新要求，符合我國物權(quán)公示制度發(fā)展的時代特征。

互聯(lián)網(wǎng)背景下無形財產(chǎn)公示規(guī)則的完善建議

（一）建立保護事實物權(quán)的公示規(guī)則

目前登記和交付公示自身作為物權(quán)歸屬確認的方式存在有效性不足的問題.對此，我國物權(quán)公示立法可以借鑒《德國民法典》第873條第2款關(guān)于公證證明、提交不動產(chǎn)登記申請以及交付登記許可證書的規(guī)定，這些方式雖然不足以達到對抗第三人的合理程度，但能證明當事人之間物權(quán)意思表達的合意，應(yīng)在當事人之間產(chǎn)生類似于登記、交付公示的效力。這樣的規(guī)定在權(quán)利取得人的正當權(quán)益與第三人的權(quán)益之間做出衡量，不論從理論上還是實踐中均有積極意義。一是尊重當事人之間物權(quán)意思，肯定當事人的意思表示在物權(quán)行為的重要地位，在不涉及第三人利益的場合保護事實物權(quán)人，符合私法自治的價值理念;二是在實際交易中，即使在未進行登記或交付的情況下，也予以認可在當事人之間產(chǎn)生物權(quán)變動的效力，以避免一方當事人任意違約給相對人造成損失，保護非違約方的正當權(quán)益及交易安全。

（二）過渡期允許交付、登記、控制等多種公示方式存在

正如前文所述，就目前登記和交付公示適用于互聯(lián)網(wǎng)背景下的無形財產(chǎn)還存在諸多弊端。可以仿照美國《統(tǒng)一商法典》修訂前關(guān)于擔保物權(quán)控制公示的規(guī)定，“擔保物為儲蓄賬戶、電子擔保債權(quán)憑證、投資財產(chǎn)或信用證權(quán)利，擔保物權(quán)人已依擔保合同控制該擔保物”。從理論上來說，這種控制的公示方式不僅表達了當事人的真實想法，而且也達到了排斥第三人的效果;從實踐上來說，控制公示雖然沒有登記那樣強大的公信力，但是不需要耗費較大的時間、金錢成本，而且其效力等同于交付（占有）。因此，確立控制的公示方式不僅具備理論合理性，而且也具有現(xiàn)實可行性，符合社會經(jīng)濟的發(fā)展需求。

（三）逐步建立統(tǒng)一的電子登記制度

在多種物權(quán)公示方式之中，登記是由國家公權(quán)力建立并提供擔保的公示方式，因此公示效力最強，尤其針對無形財產(chǎn)的變動公示，登記相較于其它公示方式更容易為一般民眾理解和接受。我國《物權(quán)法》規(guī)定登記公示的適用范圍有限，大體包括不動產(chǎn)、準不動產(chǎn)等，這主要是基于登記成本和效率對經(jīng)濟發(fā)展影響的考慮。由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)信息化的發(fā)展為電子登記奠定了物質(zhì)和技術(shù)基礎(chǔ)，原本阻礙登記公示適用的成本和效率這些限制因素也逐漸消除，這意味著基于現(xiàn)實基礎(chǔ)的變化，登記公示的適用范圍將不斷擴張。隨著互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的日益成熟，電子運作逐漸普及，成為人們?nèi)粘Ｉ钪饕纳a(chǎn)和生活方式，這為實現(xiàn)全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的電子登記制度提供了可行性因素。