摘 要 2016年5月9日，自貿(mào)區(qū)跨境債券《實施細(xì)則》、《業(yè)務(wù)指南》正式發(fā)布，上清所獲批為該業(yè)務(wù)提供清算服務(wù)。9月7日，中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司《業(yè)務(wù)指引》正式發(fā)布。9月23日，中國銀行與上海清算所合作，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)為企業(yè)客戶完成首筆基于FT賬戶體系柜臺債券交易。自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)的開展，體現(xiàn)了我國內(nèi)外資一致的指導(dǎo)思想，通過賬戶隔離、合規(guī)管理等措施，在具體業(yè)務(wù)中規(guī)范相應(yīng)的操作，是自貿(mào)區(qū)實現(xiàn)金融創(chuàng)新的又一大舉措。

關(guān)鍵詞 上海自貿(mào)區(qū) 跨境債券 上清所 中債登

作者簡介：劉玉潔，華東政法大學(xué)國際法學(xué)院2015級國際法學(xué)專業(yè)碩士研究生，研究方向：國際私法。

中圖分類號：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.11.188

2015年9月，香港上海匯豐銀行有限公司和中國銀行（香港）有限公司分別獲準(zhǔn)在我國銀行間債券市場發(fā)行10億元和100億元人民幣債券，這是首批境外金融機(jī)構(gòu)的在岸人民幣債券發(fā)行。 2016年，上海自貿(mào)區(qū)《銀行間市場清算所股份有限公司中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)登記托管、清算結(jié)算實施細(xì)則》（以下簡稱“實施細(xì)則”）、《銀行間市場清算所股份有限公司上海自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)登記托管、清算結(jié)算業(yè)務(wù)指南》（以下簡稱“業(yè)務(wù)指南”）、《中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)債券業(yè)務(wù)指引》（以下簡稱“業(yè)務(wù)指引”）正式發(fā)布。9月23日，上海自貿(mào)區(qū)首筆柜臺債券交易完成。 那么，自貿(mào)區(qū)跨境債券的特點和優(yōu)勢是什么？其背后的法律關(guān)系又是怎樣的？對于準(zhǔn)備在區(qū)內(nèi)發(fā)行債券的區(qū)內(nèi)境外公司來說，此舉措又會帶來哪些變化和風(fēng)險，自身應(yīng)該如何應(yīng)對？

一、 跨境債券背后的法律關(guān)系

自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)在具體發(fā)債流程上，與普通發(fā)債基本沒有太大區(qū)別，遵循“開戶——登記——信息披露——發(fā)行——清算結(jié)算——付息兌付”的基本步驟。其背后的法律關(guān)系仍然是一個普通債券的過程，當(dāng)然也就遵循普通債券運作的基本規(guī)定，如可能涉及到的合同、擔(dān)保及相應(yīng)的行政審批監(jiān)管法律關(guān)系。

二、跨境債券的特點

區(qū)內(nèi)、境外的合格投資者均可以投資自貿(mào)區(qū)跨境債券，這是其最大的特點。合格投資人必須具備以下條件：已設(shè)立自貿(mào)區(qū)分賬核算單元并經(jīng)過驗收的境內(nèi)機(jī)構(gòu)；已開立自由貿(mào)易賬戶（FT賬戶）的境內(nèi)、外機(jī)構(gòu)；已開立境外機(jī)構(gòu)人民幣銀行結(jié)算賬戶（NRA賬戶）的境外機(jī)構(gòu)。參考全口徑跨境融資宏觀審慎政策的改革思路，自貿(mào)區(qū)跨境債券沒有特別的幣種限制，目前發(fā)行的還是人民幣債券。

（一） 投資方式

根據(jù)《業(yè)務(wù)指南》規(guī)定，投資人參與跨境債券的方式主要有以下三種：直接參與、通過結(jié)算代理人參與、通過國際合作托管機(jī)構(gòu)參與。其中“直接參與”是在上清所或者中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司（以下簡稱“中債登”）直接開戶的形式完成債券發(fā)行結(jié)算全過程；“結(jié)算代理人”是指具備結(jié)算能力的銀行間市場結(jié)算代理人；“國際合作托管機(jī)構(gòu)”是指與上清所互聯(lián)的境外機(jī)構(gòu)，且國際合作托管機(jī)構(gòu)應(yīng)按照監(jiān)管要求，定期向上海清算所提供通過其參與自貿(mào)區(qū)跨境人民幣債券業(yè)務(wù)的境外投資人的名稱、國籍和持倉情況等。

（二） 發(fā)行人

發(fā)行人包括經(jīng)管理部門備案和自律組織注冊的境內(nèi)、外機(jī)構(gòu)，他們可在自貿(mào)區(qū)以公開或定向的方式發(fā)行以人民幣計價的債券。由此可見，其遵循了準(zhǔn)入前國民待遇的基本原則，實現(xiàn)了內(nèi)外一致的基本目標(biāo)。目前正在籌備發(fā)行的主要是上海幾家金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)。

（三） 債券流通方式

目前自貿(mào)區(qū)境外債券的流通方式包括電子平臺交易和柜臺交易。中債登承擔(dān)自貿(mào)區(qū)債券柜臺業(yè)務(wù)的中央登記、一級托管和結(jié)算，承辦機(jī)構(gòu)承擔(dān)自貿(mào)區(qū)債券柜臺業(yè)務(wù)二級托管和結(jié)算。

三、中債登與上清所規(guī)定的區(qū)別

如前所述，二者先后均發(fā)布了各自的操作規(guī)范，其在投資者條件、發(fā)行人、投資方式等方面的規(guī)定相同，那么其差異有哪些？

（一） 區(qū)內(nèi)境外機(jī)構(gòu)的含義

目前自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)的最大特點就是將發(fā)債范圍擴(kuò)展至區(qū)內(nèi)境外，因此其具體含義的準(zhǔn)確界定就顯得十分重要。在境內(nèi)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定上，二者除了共同的金融機(jī)構(gòu)外，中債登還包括了政策性銀行，而上清算包括了私募基金等；而境外機(jī)構(gòu)二者的規(guī)定是相同的。

（二） 開戶申請材料

我們通常所說的賬戶包括兩類：債券賬戶和資金賬戶。

1. 債券賬戶：

根據(jù)上清所的規(guī)定，不同的投資方式對應(yīng)著不同的開戶材料，對此《業(yè)務(wù)指南》有較為詳細(xì)的說明；除此之外，開立專用托管賬戶的，應(yīng)向中國人民銀行上?？偛總浒?。而中債登的規(guī)定開立債券賬戶需要提供以下材料：中央結(jié)算公司賬戶業(yè)務(wù)申請表；投資者基本信息表；已開立FT賬戶、NRA賬戶的證明，或通過分賬核算單元驗收的證明復(fù)印件；已簽署的《中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司客戶服務(wù)協(xié)議》、《中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司CA證書使用協(xié)議書》（適用于非法人產(chǎn)品）和《中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司電子密押器管理使用協(xié)議書》（適用于法人機(jī)構(gòu)）；已簽署的《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)債券結(jié)算業(yè)務(wù)承諾函》。

2. 資金賬戶：

與債券賬戶相同的，上清所規(guī)定不同的投資方式對應(yīng)著不同的開戶材料。而中債登規(guī)定開立資金賬戶須提交如下材料：上海自貿(mào)區(qū)資金賬戶業(yè)務(wù)申請表；已簽署《自貿(mào)區(qū)債券交易券款對付結(jié)算協(xié)議》和《自貿(mào)區(qū)債券資金結(jié)算賬戶使用協(xié)議》；已開立自貿(mào)區(qū)商業(yè)銀行的FT資金賬戶信息，或NRA資金賬戶信息或分賬核算單元驗收證明。

3. 發(fā)行賬戶：

除了我們通常所說的債券賬戶，中債登還另外規(guī)定了發(fā)行賬戶的申請材料：開戶申請書；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本；組織機(jī)構(gòu)代碼證副本復(fù)印件；若發(fā)行人為金融機(jī)構(gòu)，需提供金融許可證復(fù)印件；債券發(fā)行與兌付業(yè)務(wù)印鑒卡。

（三） 債券登記

上清所規(guī)定，債券登記需要履行以下手續(xù)：開立發(fā)行人賬戶；為發(fā)行人配發(fā)債券代碼并代理申請ISIN編碼；初始登記；分銷；登記確權(quán)；在上海清算所網(wǎng)站進(jìn)行信息披露。而中債登規(guī)定的步驟為：招投標(biāo)（或簿記建檔）結(jié)束后，發(fā)行人或簿記管理人在發(fā)行系統(tǒng)輸出的文件上簽字確認(rèn)并交中債登；發(fā)行人通過債券信息自助披露系統(tǒng)提交文件；發(fā)行人通過其他方式發(fā)行債券的，發(fā)行人或主承銷商應(yīng)不晚于發(fā)行首日14：00通過債券信息自助披露系統(tǒng)提交債券注冊要素表，如發(fā)行資產(chǎn)支持證券，提交專用文件；中債登根據(jù)系統(tǒng)發(fā)行結(jié)果和債券注冊要素表辦理債券注冊，并將承銷額度記入承銷商的債券賬戶。

（四） 清算結(jié)算

上清所規(guī)定的清算方式以中央對手清算為主，也可根據(jù)市場成員的需求，提供全額逐筆清算服務(wù)；而中債登則是根據(jù)交易雙方確認(rèn)的成交指令辦理結(jié)算，結(jié)算方式為券款對付（DVP）。如交割日日終付券方債券或付款方資金仍不足額的，該筆結(jié)算失敗。在付息兌付方面，上清所規(guī)定：上海清算所承擔(dān)代理付息兌付職能。付息兌付登記日，上清所確定債券持有人名冊，計算投資者應(yīng)收的付息兌付資金；上清所于付息兌付日前10個工作日向發(fā)行人出具《付息兌付通知書》，發(fā)行人應(yīng)按照約定時間將債券付息兌付資金足額劃付至上清所賬戶；在發(fā)行人資金及時、足額到賬的情況下，上清所于規(guī)定時間內(nèi)將投資者應(yīng)收的付息兌付資金分別劃付至指定的賬戶，并向發(fā)行人出具完成付息兌付的書面證明。中債登規(guī)定：中債登承擔(dān)自貿(mào)區(qū)債券業(yè)務(wù)的代理付息兌付職能。發(fā)行人按照《發(fā)行、登記及代理兌付服務(wù)協(xié)議》中約定的時間，按時、足額將債券本息資金劃付至中債登指定的商業(yè)銀行FT資金賬戶；在指定的付息兌付日，中債登在收到足額付息兌付資金后，在不遲于付息兌付日日終前，將應(yīng)付資金撥付給債券持有人；如果發(fā)行人未在協(xié)議規(guī)定時間內(nèi)將應(yīng)付資金劃付到指定的賬戶內(nèi)，則中債登可以順延付息或兌付資金的劃付時間，并向債券發(fā)行審批或核準(zhǔn)機(jī)構(gòu)報告。

（五） 監(jiān)管

上清所接入央行人民幣跨境交易監(jiān)測系統(tǒng)，對自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)進(jìn)行日常監(jiān)測。中債登按照監(jiān)管部門要求對投資者在自貿(mào)區(qū)債券交易結(jié)算情況進(jìn)行監(jiān)測，并根據(jù)需要為監(jiān)管部門提供賬務(wù)數(shù)據(jù)報送和交易結(jié)算數(shù)據(jù)統(tǒng)計分析。在具體的信息披露方面，上清所的披露網(wǎng)站為上清所官網(wǎng)，具體按照銀行間債券市場現(xiàn)有規(guī)定辦理；而中債登披露在中國債券信息網(wǎng)上。

四、 應(yīng)對措施

此次自貿(mào)區(qū)的大膽嘗試，一方面有助于吸引境外投資者，豐富債券發(fā)行及投資主體，擴(kuò)大人民幣跨境使用，切實支持自貿(mào)區(qū)建設(shè)；另一方面，實現(xiàn)人民幣債券統(tǒng)一發(fā)行定價和集中登記托管，鞏固、整合、完善集中統(tǒng)一的中央托管結(jié)算體系，為國家金融提供堅實的支撐力和掌控力。那么作為微觀主體的投資者及發(fā)行人，又該采取哪些具體措施開展此項業(yè)務(wù)呢？

（一）賬戶隔離

為更好的貫徹“一線放開、二線管住”的原則，目前自貿(mào)區(qū)跨境債券業(yè)務(wù)的主要應(yīng)對措施就是賬戶隔離制度。首先在資金方面，中債登和上清所均要求投資者開立FT賬戶或NRA賬戶，實現(xiàn)自貿(mào)區(qū)資金與境內(nèi)區(qū)外資金的有效隔離。同時，中債登還為投資者開立券款對付即DVP結(jié)算資金專戶，與FT賬戶一一對應(yīng)，專用于辦理自貿(mào)區(qū)債券交易結(jié)算的資金清算交收，有效把控自貿(mào)區(qū)資金向區(qū)外滲透。而在債券方面，中債登和上清所為投資者債券賬戶設(shè)立自貿(mào)區(qū)債券業(yè)務(wù)專用分組合，專用于托管投資者持有的自貿(mào)區(qū)債券，從而在賬務(wù)管理上將投資者在銀行間債券市場與自貿(mào)區(qū)債券市場持有的債券加以區(qū)分，且目前符合條件的合格投資者均可申請在中債登開立債券賬戶并開通自貿(mào)區(qū)專用分組合；已在中債登開立債券賬戶的投資者使用原有賬戶，僅需開通自貿(mào)區(qū)專用分組合即可參與自貿(mào)區(qū)債券業(yè)務(wù)。同時，中債登會為開通自貿(mào)區(qū)專用分組合的投資者開立FT資金結(jié)算賬戶，專用于辦理自貿(mào)區(qū)債券業(yè)務(wù)的資金清算與結(jié)算。

（二）完善內(nèi)部控制制度

1.合規(guī)管理：

依據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，發(fā)行人應(yīng)與上清所簽訂《發(fā)行人服務(wù)協(xié)議》，約定委托其辦理發(fā)行登記、信息披露、付息兌付、募集資金劃付等事項。此外，投資者需與中債登簽訂《中國（上海）自由貿(mào)易實驗區(qū)債券結(jié)算業(yè)務(wù)承諾函》、《自貿(mào)區(qū)債券交易券款對付結(jié)算協(xié)議》、《自貿(mào)區(qū)債券資金結(jié)算賬戶使用協(xié)議》等相關(guān)協(xié)議。投資者應(yīng)安裝中債登操作終端。

在該項新業(yè)務(wù)的開展過程中，投資者應(yīng)注意規(guī)范自身的行為，尤其對于境外投資者而言，應(yīng)在充分了解中國的相關(guān)法規(guī)規(guī)定的基礎(chǔ)上開展業(yè)務(wù)，在信息披露、公告等環(huán)節(jié)中，保證信息真實、完整、及時，配合監(jiān)管機(jī)關(guān)監(jiān)控和調(diào)查，防止內(nèi)幕交易和操縱市場等行為。

2.風(fēng)險控制：

我們需特別注意因涉外性帶來的市場風(fēng)險、信用風(fēng)險等系統(tǒng)性風(fēng)險；此外目前跨境債券的一個重要的流通途徑是電子平臺，故需注意自身信息系統(tǒng)的操作和維護(hù)，避免可能產(chǎn)生的非系統(tǒng)性風(fēng)險。在信息披露方面，如何保證境外發(fā)行人披露信息的真實性，避免投資者利益受損，也是其必須充分考慮的問題。此外對于反洗錢問題，除了相關(guān)立法層面、行政層面的監(jiān)管外，投資者自身也應(yīng)采取有效措施避免境外發(fā)行人借此實施洗錢行為。

注釋：

戴賾.跨境債券融資實踐.中國金融.2016（1）.64.

余新江.上海自貿(mào)區(qū)將推出跨境債券首單.中國產(chǎn)經(jīng)新聞.2016-06-03（5）.

吳彥彬、劉楚白.債券市場跨境監(jiān)管新思路.金融市場研究.2012（9）.95.