胡安冬（深圳市龍華新區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所，廣東深圳 518109）

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一宗醫(yī)療機構(gòu)使用非衛(wèi)生技術(shù)人員開展診療活動的案件分析

胡安冬
（深圳市龍華新區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所，廣東深圳 518109）

【摘要】本文通過對衛(wèi)生監(jiān)督行政執(zhí)法工作中發(fā)現(xiàn)的一宗醫(yī)療機構(gòu)使用非衛(wèi)生技術(shù)人員開展診療活動的案件進(jìn)行分析探討，介紹了案件的發(fā)案原因、現(xiàn)場調(diào)查、案件定性、法律適用、處理結(jié)果、疑點難點這些內(nèi)容，從實際案例出發(fā)，分析該如何對醫(yī)療機構(gòu)使用非衛(wèi)生技術(shù)人員和非衛(wèi)生技術(shù)人員本身予以行政處罰，以及案件中的違法所得和非法行醫(yī)的藥品器械該如何認(rèn)定所屬，該如何處理等，為衛(wèi)生監(jiān)督部門打擊非法行醫(yī)提供思路。

【關(guān)鍵詞】衛(wèi)生監(jiān)督 非衛(wèi)生技術(shù)人員 違法所得 行政處罰

1 案發(fā)原因

2015年11月，深圳市某區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所在對轄區(qū)內(nèi)某口腔醫(yī)療機構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督檢查時，在一樓診室內(nèi)發(fā)現(xiàn)一名工作人員正在對患者開展口腔治療活動，經(jīng)過執(zhí)法人員對該工作人員行醫(yī)資質(zhì)進(jìn)行檢查，起初該工作人員并不愿配合，在執(zhí)法人員的耐心勸說下，該工作人員表示自己不能出示《執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格證書》或者《執(zhí)業(yè)醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，只能出示《中等?？飘厴I(yè)證》。

2 案件調(diào)查

執(zhí)法人員對現(xiàn)場情況進(jìn)行了確認(rèn)，該口腔醫(yī)療機構(gòu)已經(jīng)取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，機構(gòu)的負(fù)責(zé)人承認(rèn)聘用了現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的工作人員張××在機構(gòu)內(nèi)開展診療活動，因機構(gòu)的醫(yī)生前天回老家，人員不足臨時安排張××在機構(gòu)內(nèi)上班。詢問張××，其表示自己正如機構(gòu)負(fù)責(zé)人所述的那樣，于前天開始來機構(gòu)工作，今天看到的情況是自己正在給一名就診人員補牙。詢問就診人員，其表示自己因牙痛來到該醫(yī)療機構(gòu)，給自己開展補牙的人員正是張××，今天是第一次來，交了200元的費用給診所。執(zhí)法人員在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)一張?zhí)幏焦{，簽名醫(yī)師為張××，張××對開具處方的事實供認(rèn)不諱。

3 案件定性

案件調(diào)查至此，案件辦理人員進(jìn)行了一次合議，對證據(jù)進(jìn)行了梳理，一致認(rèn)定基本可以對案件進(jìn)行定性，那就是口腔診所使用一名非衛(wèi)生技術(shù)人員給患者開展口腔診療活動。同時，認(rèn)定張××存在未取得《醫(yī)師資格證書》及《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的情況下，開展診療活動的行為。以上事實有現(xiàn)場筆錄，處方箋一張，診所負(fù)責(zé)人詢問筆錄，張××詢問筆錄和就診人員詢問筆錄為證。

4 法律適用

口腔醫(yī)療機構(gòu)使用一名非衛(wèi)生技術(shù)人員張××開展診療活動的行為，違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第二十八條的規(guī)定：醫(yī)療機構(gòu)不得使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作，依據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第四十八條的規(guī)定：違反本條例第二十八條規(guī)定，使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其限期改正，并可以處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，同時依據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細(xì)則》第八十一條第一款的規(guī)定：任用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的，責(zé)令其立即改正，并可處以三千元以下罰款；有下列情形之一的，處以三千元以上五千元以下罰款，并可以吊銷其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》：（一） 任用兩名以上非衛(wèi)生技術(shù)人員從事診療活動；（二） 任用的非衛(wèi)生技術(shù)人員給患者造成傷害。醫(yī)療機構(gòu)使用一名非衛(wèi)生技術(shù)人員張××開展診療活動，應(yīng)當(dāng)予以罰款的行政處罰。

張××存在未取得《醫(yī)師資格證書》及《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的情況下，開展診療活動的行為，違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第十四條第二款的規(guī)定：未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，根據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十九條的規(guī)定：未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及其藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書；給患者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。張××無證行醫(yī)，應(yīng)當(dāng)予以罰款，沒收違法所得及其藥品器械的行政處罰。

5 案件難點

辦案人員對案件定性無異議，但是對于對沒收張××的違法所得和藥品器械的認(rèn)定卻存在分歧，一部分執(zhí)法人員認(rèn)為本案中張××的違法所得應(yīng)該就診人員給的200元，藥品器械為張××使用，因此應(yīng)當(dāng)予以沒收200元違法所得和相關(guān)藥品器械；而另一部分執(zhí)法人員則認(rèn)為本案中張××的違法所得應(yīng)該是診所給張××的行醫(yī)工資收入，藥品器械的物權(quán)應(yīng)調(diào)查清楚屬于誰，如果屬于診所，則不應(yīng)當(dāng)予以沒收，如果屬于張××則應(yīng)沒收。

6 后續(xù)調(diào)查

執(zhí)法人員在討論完后對案件進(jìn)行了進(jìn)一步的調(diào)查，確定200元的收入歸診所所有，張××的性質(zhì)屬于給診所打工，由于才來不久，診所尚未給其發(fā)放工資，張××用來開展診療活動的藥品器械，均歸診所所有，張××使用該器械給患者開展診療活動。

7 行政處罰

經(jīng)過多方咨詢，執(zhí)法人員認(rèn)定藥品器械屬于醫(yī)療機構(gòu)，其物權(quán)不屬于張××，不應(yīng)當(dāng)沒收，但告知醫(yī)療機構(gòu)如發(fā)生民事糾紛其必須承擔(dān)民事責(zé)任，現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)的診療收入200元歸醫(yī)療機構(gòu)所有，該財產(chǎn)的所有權(quán)亦為醫(yī)療機構(gòu)，不應(yīng)當(dāng)予以沒收，對張××因無證行醫(yī)從醫(yī)療機構(gòu)獲得的利益被認(rèn)定為違法所得，因暫無證據(jù)表明張××從醫(yī)療機構(gòu)獲得利益，因此暫無需要沒收的違法所得。

2016年1月，衛(wèi)生行政主管部門決定對口腔醫(yī)療機構(gòu)予以罰款2500元的行政處罰，對張××予以罰款20000元的行政處罰，兩位當(dāng)事人均未提出異議，并于第二日履行繳交罰款的義務(wù)，本案結(jié)案。

8 經(jīng)驗總結(jié)

非法行醫(yī)一直是衛(wèi)生行政部門主要打擊的對象之一，在打擊非法行醫(yī)過程中可能遇到形形色色的突發(fā)情況，需要具體情況具體討論，尤其是非法所得和行醫(yī)藥品器械等的認(rèn)定尤其需要謹(jǐn)慎，否則將會有行政訴訟敗訴的風(fēng)險。本案對于類似情況的處理有一定的借鑒作用，但是在日常工作中遇到的其他問題，仍需要細(xì)致的考慮對待。