趙偉琦

吉林財經(jīng)大學法學院

因先前行為而承擔的不作為侵權(quán)責任

趙偉琦

吉林財經(jīng)大學法學院

因先前行為而承擔的不作為侵權(quán)責任是侵權(quán)行為責任的重要類型之一，本文以此為論題展開研究和討論。首先從分析先前行為、不作為侵權(quán)以及二者之間的因果關(guān)系的角度，明確了其責任內(nèi)涵,繼而分析了具體的責任構(gòu)成要件，最后簡述了這類侵權(quán)責任的立法現(xiàn)狀，并簡要地提出了相應(yīng)的完善建議。

先前行為；不作為；義務(wù)；侵權(quán)責任

一、因先前行為而承擔的不作為侵權(quán)責任概述

侵權(quán)法領(lǐng)域所謂的先前行為，是相對于危險狀態(tài)發(fā)生的時間而言的，行為人先作出了先行行為，而后該先前行為直接或間接導致了一定危險狀態(tài)的出現(xiàn)，行為人因此在發(fā)生危險狀態(tài)發(fā)生時負有作為的法律義務(wù)。所謂不作為侵權(quán)，是指行為人負有作為義務(wù)，且有能力履行但卻沒有履行該項義務(wù)，并因此給他人造成了損害，行為人應(yīng)當依法對這種損害結(jié)果承擔侵權(quán)責任。

先前行為與不作為侵權(quán)責任之間具有如下的因果關(guān)系：第一，因行為人的先前行為導致了一定危險結(jié)果的發(fā)生，并使得他人的合法權(quán)益陷入該危險中；第二，行為人因此而對他人負有救助、防范、維護等作為義務(wù)；第三，行為人因沒有履行該項作為義務(wù)而導致他人在危險中遭受損害；第四，行為人對他人因此遭受的損害承擔侵權(quán)責任。

二、因先前行為而承擔不作為侵權(quán)責的任構(gòu)成要件

因先前行為而承擔不作為侵權(quán)責任的構(gòu)成要件主要包括先前行為的構(gòu)成要件與不作為侵權(quán)責任的構(gòu)成要件兩部分。

（一）關(guān)于先前行為的構(gòu)成要件

1、先前行為的性質(zhì)要件

關(guān)于先前行為的性質(zhì)認定，我國學者普遍認為先前行為是否必須違法或有責，只是對先行行為的法律評價問題，即使行為人的先前行為合法且無責，但該行為引起了作為義務(wù)，且行為人應(yīng)當履行而不履行該作為義務(wù)，那么行為人對于不作為所引起的損害后果具有責任。也即是說，先前行為的性質(zhì)并不限于違法或有責行為，合法且無責任之先前行為完全可以成為不作為的義務(wù)來源。

2、先前行為的結(jié)果要件

先前行為若產(chǎn)生作為義務(wù)，還應(yīng)該滿足如下特定的結(jié)果要件：第一，該行為獨立的或與其他因素共同的使他人的合法權(quán)益處于危險之中，或至少增加了他人合法權(quán)益的危險性，這也是該行為引起作為義務(wù)并成為先前行為的根本原因。第二，先前行為所引起的必須是有形的、實質(zhì)性的損害后果。

（二）關(guān)于不作為侵權(quán)的構(gòu)成要件

第一，不作為侵權(quán)首先要求該不作為行為具有違法性，是一種違法行為。滿足違法性的不作為侵權(quán)必須是違反了因先前行為產(chǎn)生的作為義務(wù)，并且該違反義務(wù)的行為不具例如正當防衛(wèi)、依法執(zhí)行職務(wù)行為等違法阻卻事由。

第二，損害后果，在法律上應(yīng)當是具體確定的，具有救濟的可能性和必要性的。侵權(quán)責任法所救濟的損害，是指受害人人身或財產(chǎn)方面所遭受的不利后果，這種“不利后果”包括財產(chǎn)減少、利益喪失、名譽損失、死亡、身體或健康的損害等，也包括引起上述損害的現(xiàn)實危險。

第三，行為人不作為的行為與他人遭受的損害事實之間存在因果關(guān)系，判定這種因果關(guān)系的標準為，如果行為人實施了其應(yīng)當實施的作為行為，那么損害后果就能夠減輕或避免，則認為該不作為行為與損害事實之間存在因果關(guān)系。

三、相關(guān)立法現(xiàn)狀及完善建議

（一）立法現(xiàn)狀簡述

《民法通則》第106條第2、3款對侵權(quán)責任作出了概括性規(guī)定，第125條規(guī)定了公共場所施工作業(yè)領(lǐng)域關(guān)于不作為侵權(quán)的特殊規(guī)定?！肚謾?quán)責任法》在諸多條款中針對因先前行為而導致的不作為侵權(quán)作出了相對詳細的規(guī)定，例如第37條第1款規(guī)定的公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者因未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。此外，2003年最高人民法院出臺的《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中第6、第7條也對相關(guān)問題作出了規(guī)定。由此可見，現(xiàn)行立法沒有對作為和不作為侵權(quán)進行分類規(guī)定，并且相關(guān)規(guī)定散見于不同法律的條文中，立法缺乏集中性和系統(tǒng)性。

（二）相關(guān)完善建議

結(jié)合前文，我國關(guān)于因先前行為而導致的不作為侵權(quán)責任應(yīng)從如下方面采取一定的完善措施。

第一，立法應(yīng)對因先前行為而導致的不作為侵權(quán)作出進一步的明確。在《民法通則》或《侵權(quán)責任法》的總則中，明確認定因先前行為而導致的不作為侵權(quán)這種侵權(quán)行為類型的存在，并明確界定其概念內(nèi)涵。

第二，應(yīng)采用專章式的立法模式對相關(guān)問題進行集中規(guī)定。鑒于相對于一般的侵權(quán)責任，因先前行為而導致的不作為侵權(quán)有其特殊的義務(wù)來源、構(gòu)成要件和責任認定方式，因而在現(xiàn)行立法中設(shè)立專門的章節(jié)對相關(guān)問題作出集中規(guī)定，能夠更好地完善侵權(quán)法體系、維護各方當事人的合法權(quán)益，同時能夠進一步提高立法的可操作性。

綜上所述，由于先前行為的復雜多樣性，因此而可能引發(fā)的不作為侵權(quán)責任也多種多樣，同時因先前行為而導致的不作為侵權(quán)責任，其責任系統(tǒng)及其構(gòu)成要件都較為復雜。因此，未來還應(yīng)從立法模式和立法內(nèi)容角度完善立法，以滿足社會發(fā)展的需要。

[1]李曉龍,李成.不純正不作為犯作為義務(wù)來源研究[J].北京市政法管理干部學院學報,1999(2):3.

[2]蔡唱.先行行為導致的不作為侵權(quán)行為研究[J].湖南大學學報(社會科學版),2009(1):121-124.

[3]趙萬一,蔣英燕.論不作為侵權(quán)及其法律完善[J].北方法學,2010(1):36-45.

[4]鄭曉劍,陶伯進.論作為侵權(quán)與不作為侵權(quán)的區(qū)分理由及其實益——兼及對不作為侵權(quán)行為歸責基礎(chǔ)的省思[J].國家檢察官學院學報,2011(6):125-132.

趙偉琦（1987-），女，吉林財經(jīng)大學法學院，碩士研究生。