于 洋

中國(guó)青年政治學(xué)院 北京海淀 100089

取得時(shí)效制度設(shè)立研究
——以《民法典草案專家建議稿》的規(guī)定為視角

于 洋

中國(guó)青年政治學(xué)院 北京海淀 100089

時(shí)效制度是民法中的一項(xiàng)重要制度，包括取得時(shí)效和消滅時(shí)效兩種，但我國(guó)并未規(guī)定取得時(shí)效。本文探討了在我國(guó)設(shè)立取得時(shí)效制度的合理性和必要性，并進(jìn)一步論述了在我國(guó)設(shè)立取得時(shí)效制度應(yīng)當(dāng)注意的一些問(wèn)題，并進(jìn)行了分析，以期對(duì)我國(guó)取得時(shí)效制度的設(shè)立提供參考。

取得時(shí)效；善意；不動(dòng)產(chǎn)

一、取得時(shí)效概述

取得時(shí)效，也稱時(shí)效取得，是指無(wú)權(quán)占有人以行使所有權(quán)或其他物權(quán)的意思，公然、和平和繼續(xù)占有他人物達(dá)一定期間，而取得所占有物的所有權(quán)或其他權(quán)利的制度。①取得時(shí)效同善意取得一樣是一種原始取得，原來(lái)存在于該標(biāo)的物上的其他負(fù)擔(dān)歸于消滅。不過(guò)所取得的權(quán)利的性質(zhì)及范圍取決于作為取得時(shí)效基礎(chǔ)的占有。其性質(zhì)屬于事實(shí)而非法律行為，因此不適用行為能力的規(guī)定，只要具有事實(shí)上行為的意思即可。取得權(quán)利須有權(quán)利能力，無(wú)權(quán)利能力人，如不許取得本國(guó)的土地所有權(quán)的外國(guó)人，不因取得時(shí)效取得物的所有權(quán)或者其他物權(quán)。

二、我國(guó)應(yīng)當(dāng)設(shè)立取得時(shí)效

時(shí)效制度起源于羅馬十二銅表法，后為法國(guó)所繼承沿用，我國(guó)僅設(shè)立消滅時(shí)效制度，而一直未設(shè)立取得時(shí)效。本次民法典草案專家建議稿中規(guī)定了取得時(shí)效制度，但是關(guān)于我國(guó)是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立取得時(shí)效制度的討論仍然存在，我認(rèn)為在我國(guó)設(shè)立取得時(shí)效制度是必要的，具體理由如下：

一方面，“取得時(shí)效立足于非法占有人的占有狀態(tài)，消滅時(shí)效立足于債權(quán)人有權(quán)利不行使的事實(shí)”②，二者關(guān)注的側(cè)重點(diǎn)不同，因此，消滅時(shí)效不可能完成取得時(shí)效的功能。如果只有一個(gè)方面的時(shí)效制度而沒(méi)有另一方面是不完整的。民法設(shè)立取得時(shí)效最重要的是為了維持社會(huì)秩序，除了其獨(dú)立的制度正當(dāng)性外，取得時(shí)效還有助于確定訴訟時(shí)效期間屆滿后權(quán)利的狀態(tài)，如在權(quán)利人的請(qǐng)求權(quán)罹于訴訟時(shí)效后，占有人因取得時(shí)效取得物的所有權(quán)后，其在之后的物的流轉(zhuǎn)行為獲得確定的效力。但若不規(guī)定取得時(shí)效，以返還原物請(qǐng)求權(quán)為例，該權(quán)利基于物權(quán)而存在，但物權(quán)并不因物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的消滅而消滅，權(quán)利人因訴訟時(shí)效期間屆滿而喪失勝訴權(quán)后，該物的所有權(quán)處于不確定的狀態(tài)，即一方面權(quán)利人因訴訟時(shí)效期間的屆滿喪失返還原物請(qǐng)求權(quán)而不能通過(guò)法律途徑恢復(fù)其占有，雖然占有人的主動(dòng)歸還能使其重新占有，但這種歸還在實(shí)踐中可能性微乎其微；另一方面實(shí)際占有人又不能依法取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。這使得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和其他具體權(quán)能呈現(xiàn)出相分離的狀態(tài)。

另一方面，基于一種法律對(duì)利益保護(hù)的衡量的判斷，無(wú)權(quán)利人以所有的意思公然、和平地繼續(xù)占有他人的物并經(jīng)過(guò)相當(dāng)長(zhǎng)的期間后，人們常相信這與真實(shí)的權(quán)利關(guān)系相符，與之建立各種法律關(guān)系。若已建立的關(guān)系推翻，勢(shì)必造成社會(huì)經(jīng)濟(jì)和法律秩序的混亂，從而違背法律維系人類共同生活和平秩序的目的。對(duì)財(cái)產(chǎn)享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的人長(zhǎng)期不行使其權(quán)利，而對(duì)財(cái)產(chǎn)沒(méi)有權(quán)利的人卻長(zhǎng)期積極的對(duì)財(cái)產(chǎn)加以利用，兩種情形相比較，顯然保護(hù)財(cái)產(chǎn)實(shí)際利用人的利益，更能發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益。依取得時(shí)效制度，使長(zhǎng)期不行使權(quán)利的人喪失權(quán)利，可以起到促使權(quán)利人積極行使其權(quán)利的作用。

基于上述對(duì)于設(shè)立取得時(shí)效功能的論述，我國(guó)設(shè)立取得時(shí)效制度有一定的必要性，而對(duì)于反對(duì)意見的理由，在具體的制度設(shè)計(jì)中應(yīng)當(dāng)進(jìn)行考量，盡量減少取得時(shí)效制度的弊端。

三、設(shè)立完善的取得時(shí)效制度

（一）動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的取得時(shí)效：占有是否為善意

此處所謂的善意，是指占有人不知自己對(duì)所占有的物無(wú)所有權(quán)。關(guān)于占有是否需要善意存在以下三種立法形式：其一，善意是動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效的構(gòu)成要件，如《德國(guó)民法典》第937條規(guī)定，自主占有動(dòng)產(chǎn)經(jīng)過(guò)10年者，取得其所有權(quán)；取得人在取得自主占有時(shí)為非善意或者在以后知悉所有權(quán)不屬于自己者，不成立因時(shí)效而取得所有權(quán)。其二，區(qū)分善意和惡意，規(guī)定了動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效的不同的時(shí)效期間，如《墨西哥民法典》第1153條規(guī)定，善意、和平、連續(xù)地占有動(dòng)產(chǎn)，經(jīng)過(guò)3年者，取得其所有權(quán)。若非善意，時(shí)效為5年。其三，不以善意為動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效的構(gòu)成要件，如中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第768條規(guī)定，以所有之意思，5年間和平、公然占有他人之動(dòng)產(chǎn)者，取得其所有權(quán)。

由此可以看出，對(duì)于占有是否需要善意的問(wèn)題，各國(guó)并無(wú)統(tǒng)一的立法，但是大都未強(qiáng)調(diào)必須具備善意的要件，只是對(duì)于存在善意且無(wú)過(guò)失的占有人適用較短的取得時(shí)效期間。這種做法我認(rèn)為是合理的。

首先，從取得時(shí)效的宗旨來(lái)說(shuō)，取得時(shí)效制度是“為了使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的問(wèn)題不至于過(guò)久的遷延不決，從而妨礙社會(huì)公共利益，擾亂家庭的安寧和社會(huì)事務(wù)的穩(wěn)定起見，法律規(guī)定了一個(gè)期間，超過(guò)了這個(gè)期間，法律就拒絕受理恢復(fù)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的請(qǐng)求，并通過(guò)使占有和所有權(quán)結(jié)合起來(lái)的辦法，把占有那種由來(lái)已久的特權(quán)歸還給它?！雹塾纱丝梢姡〉脮r(shí)效制度是為了一種長(zhǎng)期存在的、已經(jīng)為社會(huì)公眾所公認(rèn)的具有“公示公信力”的事實(shí)和權(quán)利合法化的強(qiáng)行性規(guī)定，為此而犧牲那些在權(quán)利上睡眠者的權(quán)利，這看起來(lái)似乎是有違公平的觀念，但卻是為了維護(hù)公共秩序，穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系保障交易安全，使得權(quán)利得到落實(shí)。

其次，善意只是行為的初始要求，“善意只要存在于構(gòu)成正當(dāng)權(quán)利證書的法律行為成立之時(shí)即可，其占有在之后是否變?yōu)閻阂鈩t是無(wú)關(guān)緊要的，這一原則不同于孳息的取得，它又一次說(shuō)明了取得時(shí)效的基礎(chǔ)：在這里，最根本的因素是權(quán)利證書，而不是占有人的善意?！雹軓?qiáng)調(diào)善意要件的目的是為了說(shuō)明原權(quán)利人曾經(jīng)有機(jī)會(huì)行使自己的權(quán)利卻未行使從而導(dǎo)致權(quán)利的失效，以保護(hù)原權(quán)利人的權(quán)利，但這個(gè)目的通過(guò)公然、和平且連續(xù)的占有也可以達(dá)到，而無(wú)需通過(guò)證明當(dāng)事人主觀心理狀態(tài)的善意。

最后，若以善意為占有的構(gòu)成要件無(wú)疑是極大的限制了取得時(shí)效制度的適用范圍，使得取得時(shí)效制度無(wú)法真正達(dá)到其存在的目的。對(duì)于基于占有的公示公信力而相信那些非秉持善意而占有達(dá)到一定期間的占有人并與其從事交易行為的社會(huì)公眾來(lái)說(shuō)是不公平的，權(quán)利人有足夠的期間去主張自己的權(quán)利，但其怠于行使，公眾也相信其不會(huì)再行使了，這時(shí)應(yīng)該將權(quán)利賦予占有人行使，以確保物盡其用。這與占有人是否善意無(wú)關(guān)。有的觀點(diǎn)認(rèn)為在占有為惡意取得的時(shí)候，原權(quán)利人可以行使不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。對(duì)此，王澤鑒先生認(rèn)為，在取得時(shí)效無(wú)論占有只是為善意還是惡意，均是基于法律的規(guī)定，并非無(wú)法律上的原因，故不得成立不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。

但是，善意的存在也是有價(jià)值的，在取得時(shí)效中規(guī)定善意占有適用更短的期間，可以促進(jìn)物的效用的發(fā)揮、維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定，這也是符合取得時(shí)效制度設(shè)立的宗旨的。綜上所述，雖然善意在取得時(shí)效制度中有存在的合理價(jià)值，應(yīng)當(dāng)給予考量，但是取得時(shí)效制度無(wú)須以善意為要件，當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)不應(yīng)當(dāng)影響其通過(guò)取得時(shí)效制度獲得權(quán)利。

（二）不動(dòng)產(chǎn)的登記取得時(shí)效

《民法典草案專家建議稿》第202條規(guī)定：“以所有的意思，和平、公然、繼續(xù)占有他人未登記的不動(dòng)產(chǎn)滿10年的，取得該不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，法律另有規(guī)定的除外?！庇纱藢⑦m用取得時(shí)效的不動(dòng)產(chǎn)范圍限定于未登記的不動(dòng)產(chǎn)，但是從社會(huì)實(shí)踐來(lái)看已經(jīng)登記的不動(dòng)產(chǎn)也會(huì)出現(xiàn)權(quán)利與事實(shí)不一致的情況，對(duì)于這種不一致的情況，從諸多立法體例來(lái)看，應(yīng)當(dāng)適用取得時(shí)效制度。日本民法規(guī)定，“不動(dòng)產(chǎn)無(wú)論登記與否均可進(jìn)行時(shí)效取得?！雹菸丛O(shè)立登記取得時(shí)效制度可能出現(xiàn)以下兩種情況：其一，“已登記之所有人欠缺法律原因者，如解釋基于土地所有權(quán)之請(qǐng)求權(quán)不因時(shí)效而消滅，則除第三人因受移轉(zhuǎn)登記絕對(duì)效力之保護(hù)外，真正權(quán)利人得隨時(shí)請(qǐng)求撤銷其登記”，這對(duì)于已經(jīng)形成的社會(huì)秩序和占有人因長(zhǎng)期占有而信任權(quán)利人不行使權(quán)利的信賴是一種隨時(shí)的威脅，不利于對(duì)占有人權(quán)利的保護(hù)；其二，“雖有解釋基于所有權(quán)之請(qǐng)求權(quán)，亦可因時(shí)效而消滅，則權(quán)利人即不得對(duì)于該登記名義人再請(qǐng)求物權(quán)之回復(fù)，而撤銷其登記?！比欢?，此時(shí)消滅的是勝訴權(quán)，“尚難謂登記名義人已因此取得所有權(quán)，則不免發(fā)生權(quán)利上名實(shí)不相符之狀態(tài)?！雹尬覈?guó)臺(tái)灣地區(qū)民法雖未設(shè)立登記取得時(shí)效，但在司法實(shí)務(wù)中地上權(quán)時(shí)效取得，并不以未登記為限，于他人已登記的土地亦可時(shí)效取得地上權(quán)，以達(dá)物盡其用。⑦

傳統(tǒng)的不動(dòng)產(chǎn)的登記取得時(shí)效是指于不動(dòng)產(chǎn)登記簿登記為所有權(quán)人或其他權(quán)利者，雖未取得該權(quán)利，但占有該不動(dòng)產(chǎn)并依權(quán)利人身份行使其權(quán)利達(dá)一定期間的，取得該不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利。例如甲為占有乙的房產(chǎn)并登記為所有人，期間經(jīng)過(guò)之后甲取得該房產(chǎn)的真實(shí)權(quán)利。

但存在另一種已登記的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利與事實(shí)不一致的情況，即登記薄上的登記人為真實(shí)權(quán)利人，而占有人為無(wú)權(quán)人。這種情況下，一般基于公示公信原則不適用取得時(shí)效，但實(shí)踐中存在因?yàn)橹T多原因登記薄上的真正權(quán)利人下落不明或者被宣告失蹤、死亡，因此不能一概而論，如《瑞士民法典》第662條規(guī)定：“土地依不動(dòng)產(chǎn)登記薄無(wú)法認(rèn)定其所有人，或30年取得時(shí)效開始時(shí)，其所有權(quán)人已經(jīng)死亡或者被宣告失蹤，占有人可以依據(jù)同樣的條件，行使同樣的權(quán)利?！睂?duì)于這種情況我們不妨采取公示催告程序或者法定的公告期間，對(duì)于已經(jīng)登記的真正權(quán)利人下落不明，適用取得時(shí)效，使得占有人取得權(quán)利。

最后有可能出現(xiàn)的權(quán)利與事實(shí)不一致的情況為，事實(shí)占有人為真實(shí)權(quán)利人，而登記薄上記載的人為無(wú)權(quán)人。不動(dòng)產(chǎn)以及某些動(dòng)產(chǎn)（汽車輪船飛機(jī)等）的物權(quán)采用登記的公示方法，經(jīng)物權(quán)登記的不動(dòng)產(chǎn)以及動(dòng)產(chǎn)縱然被他人非法占有，斷無(wú)可能形成占有人之權(quán)利外觀，無(wú)論其如何長(zhǎng)期占有，均不得發(fā)生第三人的信賴及形成某種穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn)秩序。故此種情況下不適用取得時(shí)效制度。

（三）未登記不動(dòng)產(chǎn)的取得時(shí)效：取得所有權(quán)

對(duì)于取得時(shí)效經(jīng)過(guò)后占有人取得何種權(quán)利，存在以下兩種觀點(diǎn)：一是取得時(shí)效完成后無(wú)論動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)，占有人直接取得占有物的所有權(quán)或他物權(quán)；二是取得時(shí)效完成后對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，占有人取得請(qǐng)求登記為所有權(quán)人或者他物權(quán)人的權(quán)利。

史尚寬先生在《物權(quán)法論》一書中認(rèn)為：“在動(dòng)產(chǎn)，因取得時(shí)效之完成，占有人取得所行使動(dòng)產(chǎn)之權(quán)利。在不動(dòng)產(chǎn)，于取得時(shí)效完成后，尚需登記，始可取得其權(quán)利。”侯利宏先生的《取得時(shí)效研究》一文中也支持這樣的觀點(diǎn)。梁慧星老師主編的《中國(guó)物權(quán)法草案建議稿》中規(guī)定：“以自主占有的意思，和平、公開、連續(xù)占有他人未登記的不動(dòng)產(chǎn)滿20年者，可以請(qǐng)求登記為該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)人?！奔凑加腥丝梢陨暾?qǐng)登記為所有權(quán)人，并不等于實(shí)際享有權(quán)利，只有在占有人行使該申請(qǐng)權(quán)利，向不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)并經(jīng)登記后占有人才能實(shí)際取得所有權(quán)，真正成為法律上的所有權(quán)人。

我國(guó)目前的《民法典民法總則草案專家建議稿》中規(guī)定的是，取得時(shí)效經(jīng)過(guò)之后直接取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，而無(wú)需經(jīng)過(guò)登記才能取得該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。這與現(xiàn)在的登記制度是相聯(lián)系的，非依法律行為發(fā)生的物權(quán)變動(dòng)所要求的登記只是宣誓性的登記，而非登記要件主義，因此取得時(shí)效制度作為一種非依法律行為發(fā)生的物權(quán)變動(dòng)模式，規(guī)定直接取得所有權(quán)與登記制度并不沖突。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，在我國(guó)設(shè)立取得時(shí)效制度是存在合理性的，但在具體的制度設(shè)計(jì)上應(yīng)當(dāng)更加詳細(xì)，首先應(yīng)當(dāng)指出，無(wú)論占有人主觀善意與否均可適用取得時(shí)效，但善意的占有人可以適用較短的取得時(shí)效；其次，關(guān)于適用取得時(shí)效的不動(dòng)產(chǎn)不應(yīng)當(dāng)限定于未登記的不動(dòng)產(chǎn)，已登記的不動(dòng)產(chǎn)在一定情況下也可以適用取得時(shí)效制度。

注釋

①參見侯利宏：《取得時(shí)效研究》，載梁慧星主編：《民商法論叢》第14卷，法律出版社1999年版，第24頁(yè)。

②尹田：《論物權(quán)法規(guī)定取得時(shí)效的必要性》，載《法學(xué)》，2005年第8期。

③[法]杜利埃：《民法論》，轉(zhuǎn)引自蒲魯東：《什么是所有權(quán)》，商務(wù)印書館1963年版，第123頁(yè)。

④尹田：《法國(guó)物權(quán)法》，法律出版社1998年版，第247-248頁(yè)。

⑤王澤鑒：《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》（第7冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社2005年版，第185頁(yè)。

⑥史尚寬：《取得時(shí)效之研究》，載《民法物權(quán)論文選集》（上），五南圖書出版公司1984年版，第143頁(yè)。

⑦參見王澤鑒:《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》（第2冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第326-329頁(yè)。

[1]侯利宏.《取得時(shí)效研究》,載梁慧星主編:《民商法論叢》第14卷,法律出版社1999年版。

[2]尹田.《論物權(quán)法規(guī)定取得時(shí)效的必要性》,載《法學(xué)》,2005年第8期.

[3]蒲魯東.《什么是所有權(quán)》,商務(wù)印書館1963年版.

[4]尹田.《法國(guó)物權(quán)法》,法律出版社1998年版.

[5]王澤鑒.《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》(第7冊(cè)),中國(guó)政法大學(xué)出版社2005年版.

[6]史尚寬.《取得時(shí)效之研究》，載《民法物權(quán)論文選集》(上).五南圖書出版公司1984年版.

[7]王澤鑒.《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》(第2冊(cè)),中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版.

于洋（1992-），女，漢，吉林省磐石市，中國(guó)青年政治學(xué)院，碩士，研究方向:民事訴訟法。