譚淼++柳曉菲

摘要：在法律方面，每份股份所代表的權(quán)利是相等的，中小股東的權(quán)益也應(yīng)得到全面的保護(hù)。本文從《公司法》第七十五條和第一百四十三條出發(fā)，描述異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)現(xiàn)狀、對(duì)比中外立法的不同，分析在我國(guó)的適用性以及存在的弊端，從而對(duì)整個(gè)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)有個(gè)整體的認(rèn)識(shí)并對(duì)如何完善提出自己的觀點(diǎn)。

關(guān)鍵字：異議股東；股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

1 異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)綜述

異議股東股份評(píng)估權(quán)是指當(dāng)公司股東大會(huì)基于多數(shù)表決，就有關(guān)公司收購(gòu)與兼并、重大資產(chǎn)出售、換股計(jì)劃、公司章程修改等公司重大事項(xiàng)作出決議時(shí)，持異議的少數(shù)股東擁有要求對(duì)其所持股份的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，并由公司以公平價(jià)格予以購(gòu)買的權(quán)利。異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)作為保護(hù)中小股東的有效法律手段之一，在2005年，我國(guó)修訂公司法時(shí)新增兩有關(guān)于回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度的條款。

2 國(guó)外與國(guó)內(nèi)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的立法現(xiàn)狀

（1）國(guó)外立法現(xiàn)狀

1）德國(guó)立法現(xiàn)狀

德國(guó)對(duì)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，其適用范圍、適用情況、適用對(duì)象都做了詳細(xì)的敘述。處于保護(hù)中小股東和平衡股東利益的角度，股份公司法第71條第一款規(guī)定了公司在什么情況下可以購(gòu)得自己的股票，其中包括避免公司遭受嚴(yán)重?fù)p失、為提供給公司職工而購(gòu)買、以無(wú)償取得或者信貸機(jī)構(gòu)因履行信托義務(wù)代購(gòu)而取得已經(jīng)繳足其票面面值的股份、已全部繼受方式取得等許多方面，根據(jù)股東大會(huì)決議以有價(jià)證券交易為目的而購(gòu)買以及其他法律條款中規(guī)定的收買股東股票。此外，還對(duì)其他情況進(jìn)行了規(guī)定。

2）美國(guó)立法現(xiàn)狀

相比于德國(guó)比較嚴(yán)格的立法，由于資本制度和經(jīng)濟(jì)環(huán)境的不同美國(guó)采取了較為寬松的態(tài)度。1984年美國(guó)修改后的《標(biāo)準(zhǔn)公司法》將公司取得自己股份視為分配股利、作為給付董事股份期權(quán)和推動(dòng)公司職工持股計(jì)劃的儲(chǔ)備。美國(guó)有些州的公司法還規(guī)定在進(jìn)行原始章程變更時(shí)也承認(rèn)反對(duì)股東的股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。在異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)履行程序方面，美國(guó)有些州的公司法規(guī)定再給股東的通知中必須清楚的載明兩個(gè)方面，一是股東有提出異議的權(quán)利；二是根據(jù)所持股份獲得公平價(jià)格的權(quán)利。

（2）國(guó)內(nèi)立法現(xiàn)狀

關(guān)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，我國(guó)1993年的《公司法》并沒有對(duì)其進(jìn)行明文規(guī)定，只在《上市公司章程引導(dǎo)》和《到境外上市公司章程必備條款》中有所提及，對(duì)《公司法》進(jìn)行修訂時(shí)，才對(duì)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行了立法。

在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的，存在這些情況之一時(shí)對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，在一定時(shí)間內(nèi)可以提起訴訟。在股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，減少公司注冊(cè)資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，有其一的公司可以收購(gòu)本公司股份。

3 我國(guó)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)立法弊端分析

我國(guó)新修訂的公司法雖然明確規(guī)定了異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，但是新修訂的公司法過于簡(jiǎn)單，只在第七十五條規(guī)定了在什么情形下可以行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)和第一百四十三條做了簡(jiǎn)單的說明規(guī)定，其弊端主要存在于：

（1）相關(guān)條文滯后、內(nèi)容不全面

我國(guó)現(xiàn)有的相關(guān)條文的內(nèi)容只對(duì)股份回購(gòu)的條件和方式進(jìn)行了簡(jiǎn)單的介紹，對(duì)于具體的實(shí)施程序，后續(xù)發(fā)展內(nèi)容則沒有進(jìn)行進(jìn)行規(guī)定，對(duì)于“公平價(jià)格”如何確定也沒有作出解釋，這就有可能使得投機(jī)者抓住機(jī)會(huì)損害中小股東的利益，使得股東之間的利益還不能達(dá)到平衡。并且破產(chǎn)股東清償所欠本公司債務(wù)，而由本公司將其持有之股份回購(gòu)這一方面，新公司法內(nèi)并沒有允許這種情況。所以條文尚待補(bǔ)充說明。

（2）現(xiàn)有條文內(nèi)容太簡(jiǎn)單

我國(guó)新修訂的公司法中，只是在第七十五條和第一百四十三條第一款第四項(xiàng)中規(guī)定異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)僅適用于股東對(duì)于公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及通過修改公司章程使公司存續(xù)的決議持異議的情況。而且在這兩條中只是是對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司中的上市公司的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。此外，在規(guī)定中，目前的適用的股東范圍可以推定出為股份的持有人，對(duì)于無(wú)表決權(quán)的股東則沒有說明。

（3）公平合理價(jià)格難以確定

股份回購(gòu)價(jià)格的確定是異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)中重要的一環(huán)，如果公平合理的價(jià)格難以確定，則會(huì)造成大股東聯(lián)合來低價(jià)收購(gòu)小股東股份，或者出現(xiàn)其他損害中小股東利益的情形。在我國(guó)，則對(duì)價(jià)格的確定沒有具體的規(guī)定，當(dāng)價(jià)格不能協(xié)商時(shí)，提起訴訟則將要花費(fèi)不菲，那么小股東可能因?yàn)榇硕艞壆愖h股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，那么立法則就形同虛設(shè)。

4 我國(guó)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度的完善

（1）增加新的相關(guān)條文內(nèi)容，對(duì)現(xiàn)有條文內(nèi)容進(jìn)行完善

在公司法允許的基礎(chǔ)上，對(duì)股份公司持有自己股份可以繼續(xù)采取“原則禁止，例外允許”的立法模式，進(jìn)一步完善股份回購(gòu)制度。對(duì)現(xiàn)有法律條文的完善主要針對(duì)于增加適用于股份回購(gòu)的情形，明確股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的法律程序。其一，股份回購(gòu)的情形不能僅僅局限于股東對(duì)于公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及通過修改公司章程使公司存續(xù)的決議持異議的情況，所以應(yīng)該考慮到比如說破產(chǎn)股東清償所欠本公司債務(wù)允許公司接受以本公司股份設(shè)定的質(zhì)押等等情形，此外適用對(duì)象也應(yīng)參考國(guó)外法律條款進(jìn)行適當(dāng)?shù)姆糯?。其二，?duì)于股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的法律程序應(yīng)該加以補(bǔ)充。比如，對(duì)于什么情形下才能真正擁有異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)由股東大會(huì)決議還是董事會(huì)決議，擁有請(qǐng)求權(quán)后應(yīng)該履行的程序，以及雙方達(dá)不成協(xié)議應(yīng)履行什么程序，母子公司回購(gòu)股權(quán)應(yīng)履行什么程序等都應(yīng)該作出相應(yīng)規(guī)定。

（2）對(duì)于回購(gòu)價(jià)格的確定進(jìn)行規(guī)定

目前，各國(guó)估價(jià)方法大致可分為市場(chǎng)價(jià)值法、資產(chǎn)價(jià)值法和收益價(jià)值法三種。這三種估價(jià)方法都更多的是考慮往期收益，對(duì)于預(yù)期收益則未考慮，所以這三種方法也有其不合理性，所以我國(guó)在進(jìn)行估價(jià)方法確定時(shí)，應(yīng)該綜合考慮往期收益和預(yù)期收益來確定最終的股份回購(gòu)價(jià)格。在協(xié)議過程中，要尊重當(dāng)事人處分權(quán)和真實(shí)意旨，充分體現(xiàn)意思自治原則，此時(shí)對(duì)于協(xié)商價(jià)格，法律沒有否定的理由，只有在達(dá)不成協(xié)議的情況下，才能進(jìn)行司法估價(jià)。

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作者簡(jiǎn)介：

第一作者：譚淼（1992.02--），漢族，女，山東菏澤，長(zhǎng)安大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院，企業(yè)管理專業(yè)，碩士研究生，研究方向：服務(wù)管理。

第二作者：柳曉菲（1990.06--），漢族，男，安徽亳州，長(zhǎng)安大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院，企業(yè)管理專業(yè)，碩士研究生，研究方向：服務(wù)管理。