文/劍星

案中有法 火鍋擔(dān)保

文/劍星

“你們知道重慶火鍋的秘訣是什么？”朋友聚會吃火鍋，亮子一邊撈了塊毛肚，一邊問同桌的幾個人。

大張給他倒了杯啤酒，調(diào)侃道：“秘訣是啥你知道？難不成你消失這一個多月是去學(xué)藝了？”亮子一臉神秘，“你還真猜對了，我還就是去學(xué)藝了。我告訴你，我有個表叔就在重慶開火鍋店，他有秘方，就這一個月時間，我已經(jīng)掌握了重慶火鍋的秘訣啦！”

聽到亮子的話，李婷放下手機(jī)游戲，“掌握了又怎么樣？你還能開個火鍋店嗎？”

“能啊？為什么不能？你們以為我這一個月跑到重慶拜師學(xué)藝熬火鍋底是為了好玩嗎？我就是要開個火鍋店！”亮子說得斬釘截鐵。

我當(dāng)保人

本來只是朋友之間的一場小聚，結(jié)果硬是被亮子搞了一場火鍋店項(xiàng)目推介會。聽得出來，亮子的確是去重慶用心學(xué)了不少開店技巧，什么成本、利潤搞得門清。按他的說法，店面早就租好了，裝修也差不多了，員工培訓(xùn)一個星期，找人辦各種證照，開張就掙錢?！瓣P(guān)鍵是咱有秘方，還有現(xiàn)成的經(jīng)驗(yàn)，我表叔的店那么火，復(fù)制到咱這不可能不行。”

大伙兒起哄叫他亮子老板，亮子笑得兩眼瞇成一條縫，不過喝過一杯酒，他又開始皺眉，“其實(shí)別的都齊活兒，就是起步資金還差了一點(diǎn)，我的錢都在理財里，還得一個月才能拿出來。唉，商機(jī)轉(zhuǎn)瞬即逝，真怕抓不住。”

大張覺得這項(xiàng)目很靠譜，“趕緊找人投資啊，多給點(diǎn)利息都行，這么好的項(xiàng)目，肯定能賺回來?！彼晦D(zhuǎn)頭，“李婷，知道你老公能掙，但你不賺點(diǎn)私房錢？”

李婷真有點(diǎn)動心，想了想，問大張：“你不幫點(diǎn)？”

大張倒也爽快，“按理我肯定要幫，我還想跟著亮子大賺一筆呢。但我的錢都投資房產(chǎn)了，一時拿不出來。要不我做個保人，他還不了，你找我要，這樣行不？”

李婷想了想，既然有大張做保，亮子也是十來年的交情了，他也不是沒家底的人，就算火鍋店不盈利，他湊湊也能還得起，這事應(yīng)該還是靠譜的。就這樣，李婷借給亮子65萬，約好一個月之后還本65萬，加上利息5.2萬。雖然沒有規(guī)定保證期限，但合同約定，大張作為擔(dān)保人，如亮子屆時不能如期歸還借款，一切責(zé)任由其負(fù)責(zé)，并代替歸還借款。

專家觀點(diǎn)

紫泰律師事務(wù)所律師鄭衛(wèi)東

保證期間未提起訴訟，保證人可免責(zé)

編輯：本期是有關(guān)擔(dān)保的案例，您能結(jié)合案例談?wù)勏嚓P(guān)的法律規(guī)定嗎？

律師：經(jīng)濟(jì)活動中，為債務(wù)提供擔(dān)保是很常見的現(xiàn)象。債務(wù)擔(dān)保包括物的擔(dān)保和人的擔(dān)保，物的擔(dān)保是指以抵押、質(zhì)押、留置等方式以物向債權(quán)人提供擔(dān)保；人的擔(dān)保是指保證擔(dān)保，保證擔(dān)保又分為一般保證擔(dān)保和連帶保證擔(dān)保。由于擔(dān)保的內(nèi)容龐雜，我們僅對一般保證擔(dān)保作簡單介紹。

《擔(dān)保法》第十七條：“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證?！?/p>

一般保證有以下特點(diǎn)：一、一般保證必須在保證合同里約定，只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人才承擔(dān)債務(wù)，債務(wù)人一定是“不能履行”而不是“不履行”債務(wù)。債務(wù)人“不能履行”是指債務(wù)人遭遇重大困難，沒有能力履行合同約定的債務(wù)，而“不履行”是指債務(wù)人故意逃廢合同約定債務(wù)。所以在擔(dān)保合同中應(yīng)明確擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的條件，如果約定不明確，擔(dān)保人就會承擔(dān)更大的責(zé)任。《擔(dān)保法》第十九條：“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！?/p>

二、保證人享有先訴抗辯權(quán)。先訴抗辯權(quán)即：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任?！边@是對一般保證人的保護(hù)，即債權(quán)人窮盡各種方法后仍不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)，才可以向保證人追償。當(dāng)然，根據(jù)《合同法》當(dāng)事人自愿原則，保證人也可以書面的形式放棄這種保護(hù)，與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、保證人承擔(dān)保證責(zé)任的其他情形：（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；《擔(dān)保法》規(guī)定在債務(wù)人下落不明或在破產(chǎn)程序中，致使債權(quán)人不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)，保證人也應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

四、保證人的保證期間與訴訟時效?！稉?dān)保法》第二十五條：“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定?！?/p>

《擔(dān)保法解釋》第三十四條規(guī)定，“一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效?！?/p>

本期案例中，因雙方在借款合同中的保證條款中，未對保證期間作出明確約定，則保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個月。李婷在保證期間內(nèi)未對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁，故作為保證人的大張可免除保證責(zé)任。據(jù)此，李婷要求大張承擔(dān)保證責(zé)任的訴求于法無據(jù)，法院不予支持。

出師不利

本來火鍋店的進(jìn)行的確像亮子預(yù)計的那樣，裝修收尾，一個星期培訓(xùn)員工，各種證照也很快辦下來了，店面順利開了張。生意剛開始還挺火的，可是半個月的優(yōu)惠期一過，客人就明顯減少了。

店里生意不好，李婷比亮子更著急，天天賠錢經(jīng)營，照這么賠下去還哪有錢還？

又過了兩個星期，亮子不見蹤影了。這下子可把李婷給急壞了，好不容易打通了亮子電話，亮子承認(rèn)之前炒股賠了不少，家底沒那么厚，現(xiàn)在手頭確實(shí)沒錢，但肯定不賴賬，現(xiàn)在自己在重慶，再跟師傅學(xué)習(xí)改良湯底，一定能掙錢還債。

李婷真是欲哭無淚，好在借錢的人不回來了，擔(dān)保的人還在。她直接找到了大張，“你是擔(dān)保人，他不回來，你還！”

大張還算講義氣，一拍大腿，說：“得嘞，我現(xiàn)在就把我卡上的幾萬塊轉(zhuǎn)給你，讓你放心，剩下的錢，等亮子回來，咱們一準(zhǔn)能還上！”

一年時間里，大張斷斷續(xù)續(xù)替亮子還了12萬，剩下的，他說拿不出了。反復(fù)交涉一個月后，李婷決定上法院起訴，要求大張支付欠款本金53萬元、利息5.2萬元及按每天5200元計算的違約金。

李婷自覺有理有據(jù)，法院卻認(rèn)為保證期限已超期，大張可免除保證責(zé)任，對李婷的要求不予支持……