陳鵬程

【摘 要】隨著時代的發(fā)展，社會需求不斷提高，各領(lǐng)域科技快速進(jìn)步，房產(chǎn)、交通、能源等基礎(chǔ)設(shè)施投資大、發(fā)展快，我國建設(shè)工程的發(fā)展取得了非常大的成績。合同作為工程建設(shè)必不可少的環(huán)節(jié)，對其的風(fēng)險管控就顯得非常重要且有意義。本文就我國目前建設(shè)工程合同全過程管理中的風(fēng)險防控存在的問題進(jìn)行了簡要分析，并且就此提出了具體的強(qiáng)化風(fēng)險防控措施，希望對加強(qiáng)我國建設(shè)工程合同風(fēng)險的把控和預(yù)防能夠有所幫助。

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；合同風(fēng)險；控制方法

近年來，無論是建設(shè)工程業(yè)主方，還是建設(shè)工程施工方都非常重視建設(shè)工程合同風(fēng)險的把控和預(yù)防，采取了一系列有效的措施，投資了大量人力物力以及財力來支持和促進(jìn)建設(shè)工程合同風(fēng)險的控制。但是由于多方面的因素，許多項(xiàng)目在前期招投標(biāo)、合同簽訂、合同執(zhí)行等全過程合同管理中還存在很多因風(fēng)險把控不到位而產(chǎn)生的各類問題，這些問題直接對項(xiàng)目的安全、質(zhì)量、進(jìn)度、成本等方面產(chǎn)生直接影響，我們應(yīng)該提前認(rèn)識問題、解決問題，采取有效的措施降低和把控風(fēng)險，促進(jìn)合同雙方更有效的提升合同管理能力，減少糾紛和不必要的損失。

一、風(fēng)險的種類

1.技術(shù)與環(huán)境的風(fēng)險

主要存在于：地下勘探的不確定性、施工氣的環(huán)境天氣條件、設(shè)計深度及進(jìn)度影響，過程設(shè)計變更及變更設(shè)計、施工組織設(shè)計缺陷和漏洞、施工技術(shù)水平、政策處理環(huán)境等等，這些風(fēng)險對建設(shè)工程的工程造價和工期都有著非常大的影響。

2.經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險

主要存在于：招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、市場價格、金融市場等方面。建設(shè)工程投標(biāo)主要依據(jù)招標(biāo)文件進(jìn)行。對于投標(biāo)者來說，設(shè)計圖紙、工程質(zhì)量要求、合同條款、工程量清單中都存在著很大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，每一次投標(biāo)之前必須經(jīng)過嚴(yán)格認(rèn)真的分析研究才能進(jìn)行投標(biāo)。對于業(yè)主方來說，應(yīng)嚴(yán)格審查招標(biāo)文件，特別是招標(biāo)清單。在評標(biāo)階段仔細(xì)評審?fù)稑?biāo)文件，不同的報價方式和施工方案對后期的工程造價和工期存在很大影響。另外材料、機(jī)械、人工等市場價格變化也會嚴(yán)重影響建設(shè)工程成本。

3.合同簽訂和履行的風(fēng)險

主要存在于：合同主要條款有漏洞或歧義、前后條款描述不一致、不完善等。如履約擔(dān)保、合同索賠、違約罰則、工程保險等條款欠缺。另外合同履行雙方資信差，履行能力弱等也造成了建設(shè)工程的合同風(fēng)險。

二、風(fēng)險的因素

1.客觀因素

建設(shè)工程合同管理外界環(huán)境客觀風(fēng)險包括天災(zāi)人禍、市場波動、國家政策和法律的變動。比如說建設(shè)工程材料的市場價格的波動，政府出臺的國家政策和法律的變動都會造成建設(shè)工程的合同風(fēng)險，而且由此造成的損失都是最直接且很難彌補(bǔ)的。所以，政策風(fēng)險、市場價格風(fēng)險、環(huán)境天氣風(fēng)險等都是建設(shè)工程合同的客觀環(huán)境因素。

2.主觀因素

合同各方對風(fēng)險防控的意識是導(dǎo)致建設(shè)工程合同管理風(fēng)險的主觀因素，主要包括對合同前期的風(fēng)險預(yù)判意識、對合同相關(guān)法律的認(rèn)知、對履約合同的誠信度等因素。

日常工作中，由于合同雙方對合同風(fēng)險的預(yù)判和認(rèn)識能力不夠、責(zé)任心不強(qiáng)，沒有做好必要的風(fēng)險管控措施，則在合同中經(jīng)常會出現(xiàn)責(zé)權(quán)不平衡、罰則不對等的現(xiàn)象，導(dǎo)致一方被動的承受許多苛刻且很難以履行的條款，甚至產(chǎn)生糾紛。

對相關(guān)的法律法規(guī)知識不夠熟悉，掌握不到位，則會對合同條款法律有效性產(chǎn)生誤判，從而不能有效的避免合同中存在的法律風(fēng)險。

對履約合同的誠信度的缺失，沒有足夠的責(zé)任意識，則會造成合同履行過程中很多合同約定都無法落實(shí)，最終導(dǎo)致無法順利履行合同。

三、主要節(jié)點(diǎn)風(fēng)險管控

1.加強(qiáng)招投標(biāo)階段的審查工作

招投標(biāo)階段的工作非常重要，這個階段的遺留的問題往往會影響到后續(xù)合同談判、簽訂、履行、結(jié)算等階段的工作。作為業(yè)主方，應(yīng)根據(jù)工程實(shí)際情況預(yù)先選擇好合理的報價方式和承包方式。現(xiàn)在國內(nèi)投資概算的編制方式和清單計價方式為兩種不同的計價方式，業(yè)主方應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)概算控制的合理性和招標(biāo)清單的完整性，盡量避免發(fā)生清單缺項(xiàng)漏項(xiàng)。作為投標(biāo)方在建設(shè)工程投標(biāo)之前要做很多準(zhǔn)備工作，包括施工環(huán)境現(xiàn)場勘查、技術(shù)方案評估、業(yè)主的資金信用、經(jīng)營作風(fēng)，還有設(shè)計施工圖、相關(guān)部門的立項(xiàng)條件、土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù)，以及政策處理是否到位、“三通一平”是否到位等等，從這些內(nèi)容的了解情況，投標(biāo)方就可以清楚評估業(yè)主的資金信用度，特別要注重資金是否能夠及時到位，認(rèn)真分析招標(biāo)合同模板，根據(jù)法律法規(guī)修改完善合同，從而有效避免風(fēng)險。對于招標(biāo)文件中有模糊不清的問題應(yīng)及時提出澄清，特別是相關(guān)大型機(jī)械配置、主要節(jié)點(diǎn)控制、清單漏項(xiàng)或重復(fù)、資金支付與結(jié)算及違約罰則等問題。

2.采取合理有效的計價策略

根據(jù)不同的工程情況采用合理的計價形式，若施工圖設(shè)計深度到位、工程后續(xù)變化不大，那么可以采用固定總價包干方式。若后續(xù)不確定因素較多，則應(yīng)采取工程量清單計價方式，由業(yè)主承擔(dān)工程量增減的風(fēng)險，由承包商承擔(dān)清單綜合單價價格的風(fēng)險，做到風(fēng)險公平合理的分?jǐn)?。作為投?biāo)方報價時應(yīng)該綜合考慮各種可能存在的風(fēng)險，從而采取相應(yīng)的報價策略避免風(fēng)險。首先，對于不可避免和不可預(yù)判的風(fēng)險，可在報價中考慮一定的風(fēng)險費(fèi)用，從而可以有效的彌補(bǔ)風(fēng)險的損失，使合同價格和風(fēng)險責(zé)任就可以相平衡；其次，可以通過對工程項(xiàng)目變化的預(yù)判，調(diào)整報價策略，以降低風(fēng)險。

3.規(guī)范完善合同條款

合同談判與合同文本簽訂緊密結(jié)合，把招標(biāo)文件中的重要內(nèi)容轉(zhuǎn)化為合同的條款是合同雙方的重要工作，建設(shè)工程合同雙方都應(yīng)該不斷強(qiáng)化工程合同風(fēng)險意識，不斷完善合同條款。

對于采用固定價格合同，一般會適用于一些施工時期短、物資材料的市場價格比較穩(wěn)定的小型工程。通常情況下，固定總價的合同并不是絕對不能對價格有所調(diào)整，施工企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際情況對價格進(jìn)行一定的調(diào)整，業(yè)主方也可以確定一定的風(fēng)險比例，約定變化超過一定比例后才做價格調(diào)整。如果發(fā)生一些風(fēng)險帶來的損失之后，施工團(tuán)隊(duì)和業(yè)主各自酌情進(jìn)行風(fēng)險損失分?jǐn)偅@些情況也都需要在合同中有所說明，對于物資、材料的種類、價格標(biāo)準(zhǔn)等的調(diào)整都需要在合同中有所標(biāo)注。例如材料價格的市場變化風(fēng)險，可以約定在一定時期內(nèi)變化在一定百分比內(nèi)不作調(diào)整，超過一定百分比以外的部分才做調(diào)整。等等這些條款可以有效避免合同雙方的矛盾和糾紛。

對于固定綜合單價的合同，綜合單價也不是一定不能變動，可以在合同中約定當(dāng)工程量變化超過一定百分比后，超過部分工程量的綜合單價可以重新計量。這樣可以有效避免不平衡報價引起的給雙方的損失風(fēng)險。

4.加強(qiáng)合同過程中的履約治理

一般情況下，建設(shè)工程施工合同履約時間長，金額大，并且合同履行過程中的不確定因素多，設(shè)計變更多，所以合同的修改、增補(bǔ)和完善也比較頻繁。在變更、增補(bǔ)合同內(nèi)容的前提下，必須嚴(yán)格按照相關(guān)法規(guī)規(guī)定進(jìn)行修改，并且及時收集和整理好原始憑證，從而減少合同雙方的糾紛，而且能夠更好的保護(hù)合同當(dāng)事人的利益，以及合理的轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

建設(shè)工程合同中的索賠及違約條款能夠有效解決業(yè)主方和施工方帶來的損失，合同中的索賠條款和違約罰則應(yīng)明確并具有可操作性，能切實(shí)給合同雙方帶來保障權(quán)利，降低合同履行風(fēng)險。

5.加強(qiáng)分包合同管理

對于建設(shè)工程合同風(fēng)險的控制還需要加強(qiáng)對分包合同的管理，這也是最容易被忽視的部分。業(yè)主方和施工方都應(yīng)嚴(yán)格控制分包合同類型、金額比例，嚴(yán)把分包商準(zhǔn)入關(guān)。分包合同簽訂一定要以承包合同為依據(jù)，分?jǐn)傢?xiàng)目風(fēng)險。在合同履行過程中，相關(guān)部門應(yīng)該嚴(yán)格根據(jù)合同相關(guān)條款以及現(xiàn)場施工的實(shí)際情況進(jìn)行分析，從而合理進(jìn)行分包付款，合理利用資金，避免因總包與分包的索賠糾紛影響工程項(xiàng)目，真正讓分包起到分?jǐn)傢?xiàng)目風(fēng)險的效果。

6.合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險

建設(shè)工程合同簽訂過程中，對于可以預(yù)判到的合同風(fēng)險，應(yīng)該采取措施有效避免，但是由于建設(shè)工程合同多多少少存在缺陷，以及外部環(huán)境因素，合同履行過程中肯定會存在不可預(yù)判的風(fēng)險，對于此類風(fēng)險，可以采取合法合理的措施轉(zhuǎn)移風(fēng)險，盡可能將損失降到最小，如工程保險、履約保函或擔(dān)保等方式。

通過購買工程保險可以有效的達(dá)到業(yè)主方或施工方轉(zhuǎn)移風(fēng)險的效果。合同中要盡可能加入工程保險條款，這樣可以在風(fēng)險損失后可以向保險公司進(jìn)行合理的索賠。合同雙方必須對索賠流程足夠了解，保證索賠方式的合理合法性，嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行索賠。加強(qiáng)保險索賠意識，及時收集理賠證據(jù)，包括：工程日記、影像資料、會議紀(jì)要、監(jiān)理指令、氣象證明等等。一般情況下，招標(biāo)文件中就應(yīng)明確發(fā)包人和承包商投保類型，并且在工程開工前進(jìn)行審查。工程保險最主要的是建安一切險，業(yè)主方和施工方應(yīng)該熟悉和利用各類保險，有效進(jìn)行建設(shè)工程的風(fēng)險轉(zhuǎn)移。

四、結(jié)束語

總之，合同風(fēng)險的控制在建設(shè)工程中占有非常重要的地位，建設(shè)工程業(yè)主方和施工方都應(yīng)足夠重視合同風(fēng)險的控制，認(rèn)真分析目前建設(shè)工程合同風(fēng)險控制過程中存在的問題，熟悉各類風(fēng)險的特性，并且針對性的采取有效的措施，通過加強(qiáng)招投標(biāo)階段審查工作、采取合理有效的計價策略、規(guī)范完善合同條款、加強(qiáng)合同過程中的履約治理、加強(qiáng)分包合同管理以及合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險等等措施，解決其中存在的問題，不斷加強(qiáng)完善建設(shè)工程合同風(fēng)險的控制，進(jìn)一步促進(jìn)我國建設(shè)工程的有序發(fā)展。

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