李雙汝

【摘要】隨著科學技術(shù)的進步，經(jīng)濟全球化的發(fā)展，跨國公司的建立，知識產(chǎn)權(quán)已然成為企業(yè)開拓國際市場的核心競爭力。中國加入WTO以來，經(jīng)過長期的努力，建立起了一套相對完善的海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法制度。然而，隨著知識產(chǎn)權(quán)訴訟的增加，如何在進出口環(huán)節(jié)加強知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護，更為有效的遏制侵權(quán)商品進出口，保護自己的合法權(quán)益，是很多權(quán)利人需要面臨的重要課題。

【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)；海關(guān)保護；不足；完善

知識產(chǎn)權(quán)作為無形的財產(chǎn)權(quán)利，極易被仿制，且仿制成本很低，加上知識產(chǎn)權(quán)的地域性等特征，侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的非法貿(mào)易活動隨著國際貿(mào)易的迅速發(fā)展也呈上升趨勢。為了防止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的商品流入商業(yè)渠道，加強對知識產(chǎn)權(quán)在不同國家之間的地域保護，世界貿(mào)易組織TRIPS協(xié)議規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護制度。

海關(guān)在進出口環(huán)節(jié)加強對知識產(chǎn)權(quán)的保護，一方面，可以遏制正在發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。海關(guān)扣留進出口侵犯知識產(chǎn)權(quán)商品進入商業(yè)流通渠道，將侵權(quán)商品扼殺在邊境地區(qū)，能夠避免或者減輕知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人遭受侵權(quán)損害；另一方面，可以防止將來發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。海關(guān)沒收侵權(quán)貨物、對進出口侵權(quán)貨物的收發(fā)貨人給予行政處罰以及將犯罪嫌疑人移送司法機關(guān)追究刑事責任等措施，加大了侵權(quán)行為的違法成本，對故意生產(chǎn)、銷售和進出口侵權(quán)貨物的違法分子必然產(chǎn)生強大的懲戒和威懾作用。與此同時，也使一些因為缺乏法律知識和知識產(chǎn)權(quán)保護意識的企業(yè)和個人能夠引以為戒，在今后的生產(chǎn)經(jīng)營活動中自覺的尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，運用合法的手段維護自己的合法權(quán)益；第三，可以為啟動民事救濟提供便利條件。通過海關(guān)查獲進出口侵權(quán)貨物，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以獲得對侵權(quán)人采取法律行動所必需的證據(jù)，為將來進行訴訟，維護自己合法權(quán)益作鋪墊。

我國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護制度實施后取得了明顯成效，但是由于立法時間倉促，加之缺乏必要的實踐積累，還存在很多不足之處。

第一，我國實行的是“先備案后保護”的原則，備案成為保護的前提條件，權(quán)利人要申請知識產(chǎn)權(quán)備案的，還需要交納一筆備案費用。這些規(guī)定，盡管在一定程度上限制了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人濫用權(quán)利，同時也阻礙了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人積極行使權(quán)利保護合法利益。而且備案需要較長的時間（最長可達一個月），如果等備案生效以后才實施保護，可能會使知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)利得不到及時的保護，甚至會使權(quán)力人的權(quán)利受損。

第二，根據(jù)我國《海關(guān)保護條例》的相關(guān)規(guī)定，權(quán)利人只能以擔保金的形式提供擔保。在實踐中，對于那些其知識產(chǎn)權(quán)屢遭侵犯的企業(yè)，“在全國各口岸均有侵權(quán)貨物的情況下，往往需要在極短的期限內(nèi)同時籌措多筆擔保金，確實在很大程度上限制了權(quán)利人合法權(quán)利的行使，對有效打擊進出口環(huán)節(jié)的假冒侵權(quán)行為形成障礙?！辈⑶?，海關(guān)扣留侵權(quán)涉嫌貨物后，調(diào)查取證的時間過長，到最后認定貨物不構(gòu)成侵權(quán)時，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的擔保金負擔了扣留貨物期間的倉儲費和其他費用，可能所剩無幾，更不必說賠償給由此給收貨人造成的損失了。當收發(fā)貨人認為其進出口的貨物未侵犯申請人知識產(chǎn)權(quán)的，只有涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)的可以在向海關(guān)提供貨物等值的擔保金后，請求海關(guān)放行其貨物的，即反擔保放行，但是能否放行由海關(guān)審核決定，如果涉嫌侵犯其他權(quán)利的貨物，不具反擔保放行資格，這顯然是不合理的。

第三，根據(jù)我國《海關(guān)保護條例》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)現(xiàn)進出口貨物有侵犯知識產(chǎn)權(quán)嫌疑的，海關(guān)有權(quán)予以扣留。該規(guī)定對證據(jù)要求過低，只要發(fā)現(xiàn)貨物中有侵犯知識產(chǎn)權(quán)的嫌疑，海關(guān)即可進行扣留，這樣給予了海關(guān)過多的自由裁量權(quán)，易導(dǎo)致海關(guān)濫用職權(quán)，隨意扣押貨物，同時，被扣貨物的企業(yè)由于延誤交貨時間，會喪失出口的機會，還需支付合同違約賠償，損失也就產(chǎn)生了，如果知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人存在競爭惡意，其非法目的也就達到了。而且，該規(guī)定對于因海關(guān)濫用職權(quán)扣押貨物造成權(quán)利人損失的，沒有規(guī)定賠償問題，這樣不利于維護知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)利。

第四，由于知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護制度主要側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利進行保護，而對知識產(chǎn)權(quán)人濫用權(quán)力的行為規(guī)制相對不足，因此在實踐中，經(jīng)常發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人為了不正當?shù)纳虡I(yè)目的而濫用權(quán)利，他們將知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護程序作為惡意打擊競爭對手、謀求建立市場霸權(quán)的手段，從而使知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護措施偏離了對知識產(chǎn)權(quán)保護的立法宗旨。

第五，根據(jù)我國《海關(guān)保護條例》規(guī)定，中止放行期限最長為15日，期限從海關(guān)扣留貨物的通知送達權(quán)利人之日起算。該規(guī)定并沒有海關(guān)向權(quán)力人送達通知所需要的最高時限。如果海關(guān)不履行通知義務(wù)，拖延時間，勢必會延長中止放行期限，這對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人來說，是相當不利的。

最后，根據(jù)我國《海關(guān)保護條例》的相關(guān)規(guī)定，申請海關(guān)保護，要求權(quán)利人提供侵權(quán)嫌疑人名稱、住所、法定代表人和主要營業(yè)場所。而在實踐中，權(quán)利人可能只知道侵權(quán)貨物存在，卻并不知道侵權(quán)人是誰，更不可能知道侵權(quán)嫌疑人名稱、住所、法定代表人和主要營業(yè)場所，因此該規(guī)定顯然是不合理的。

筆者認為，基于以上的知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的不足之處，可以從以下幾個方面完善我國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護制度。

第一，建議取消“先備案后保護”的做法，將備案由強制程序改為自愿程序，即備案不再是請求海關(guān)保護的先決條件。無論備案與否，權(quán)利人都可以依法申請海關(guān)采取保護措施，而海關(guān)不能以未備案為由拒絕采取保護措施。這樣不僅能夠及時的保護知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益，而且可以提高海關(guān)的辦事效率。

第二，建議靈活的擔保形式，如財產(chǎn)抵押或質(zhì)押，銀行提供的保證等，這樣既可以保證海關(guān)的適度自由裁量權(quán)，又可以保護知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利，使侵害降到最低。同時，將反擔保放行的權(quán)利擴大到涉嫌商標權(quán)，著作權(quán)等其他權(quán)利的收發(fā)貨人，這樣對防止知識產(chǎn)權(quán)人濫用權(quán)力，保護正當進出口貿(mào)易的正常開展意義重大。

第三，建議采用TRIPS協(xié)議58條規(guī)定，海關(guān)扣留貨物貨物必須符合“其已獲得初步證據(jù)表明有關(guān)商品侵犯知識產(chǎn)權(quán)”的條件，排除海關(guān)濫用職權(quán)的可能；并且，對海關(guān)因主動行為失誤造成知識產(chǎn)權(quán)人損失的，應(yīng)當賠償，如果損失難以避免，則可以不負賠償責任。

第四，建立進出口環(huán)節(jié)執(zhí)法協(xié)作機制。支持銀行、證券、保險、信托等機構(gòu)廣泛參與知識產(chǎn)權(quán)金融服務(wù)，鼓勵商業(yè)銀行開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)融資服務(wù)產(chǎn)品；完善知識產(chǎn)權(quán)投資、融資服務(wù)平臺，引導(dǎo)企業(yè)拓展知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資范圍；引導(dǎo)和鼓勵地方人民政府建立小微企業(yè)信貸風險補償基金，對知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款提供重點支持；通過國家科技成果轉(zhuǎn)化引導(dǎo)基金對科技成果轉(zhuǎn)化貸款給予風險補償；增加知識產(chǎn)權(quán)保險種類，擴大知識產(chǎn)權(quán)保險試點范圍，加快規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)保險市場；加強重點領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法，完善投訴舉報平臺，聽取專利權(quán)人的意見，加強知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)執(zhí)法部門與海關(guān)建立聯(lián)合協(xié)作，完善海關(guān)保護申請、保證金收取、侵權(quán)的認定和取證程序、情報與信息交換、侵權(quán)案件的舉報、獎勵等規(guī)定，制定實施細則，以便于執(zhí)法操作和更好的保護知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利人的合法權(quán)益。

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