胡祎麗

【摘要】隨著“二胎”政策的全面推行，生與不生是很多家庭糾結(jié)的事情，尤其是工作崗位上女職工。雖然目前我國的《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》、《中華人民共和國勞動(dòng)法》以及《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》都有專門條款規(guī)定孕產(chǎn)期和哺乳期的保護(hù)制度，但有些用人單位出于種種考慮，要求女職工入職時(shí)簽署承諾幾年內(nèi)不能生育或者已經(jīng)生育不再生育的不合理?xiàng)l款，有些單位甚至漠視法律規(guī)定辭退孕期女職工。以上這些行為都侵犯了女職工的勞動(dòng)權(quán)，是對(duì)女職工合法權(quán)益的侵害。本文將闡述怎樣保護(hù)孕期女職工的合法權(quán)益這個(gè)問題。

【關(guān)鍵詞】女職工；孕期；保護(hù)

隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，現(xiàn)在女性在各個(gè)崗位發(fā)揮著越來越大的作用，飛行員、宇航員等傳統(tǒng)的男性行業(yè)也逐漸加入了女性工作人員。但社會(huì)對(duì)女性的歧視還是客觀存在的，表現(xiàn)在有些單位很在意女職工的年齡以及生育情況，甚至?xí)?duì)女職工附加一定期間內(nèi)不得生育的條款，這些都阻礙了女職工的平等工作權(quán)。

雖然目前的法律對(duì)女職工的權(quán)益做了很好的規(guī)定，但由于有些單位不遵守法律，使得法律對(duì)女職工的保障效果沒有達(dá)到預(yù)期的效果。

一、問題分析

1、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同

但現(xiàn)實(shí)中往往單位知道女職工懷孕后就會(huì)以各種理由解除合同，或者合同到期無故不續(xù)簽。

第六條女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動(dòng)。

但現(xiàn)實(shí)中往往是會(huì)以調(diào)整崗位為由把女職工往工作量比較大的崗位調(diào)整，以此達(dá)到女職工自動(dòng)離職的目的。

第七條女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。

第八條女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付；對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。

女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付；對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付。

但現(xiàn)實(shí)中很多企業(yè)的產(chǎn)假是按照對(duì)低標(biāo)準(zhǔn)支付工資，或者不給工資只上社保，或者承諾哺乳期回來上班幾個(gè)月后才能一起支付等等情況。離職起訴時(shí)要求單位支付生育津貼或者醫(yī)療費(fèi)用，法院會(huì)告知未發(fā)生不能支持，等實(shí)際發(fā)生后另行起訴，肯定會(huì)發(fā)生的事情，但卻不能一次解決，無形中加重了女職工的訴累。

2、《中華人民共和國勞動(dòng)法》、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》也都有條款規(guī)定女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的用人單位不得解除勞動(dòng)合同

并且也規(guī)定了處罰條款《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十七條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

現(xiàn)實(shí)中懷孕女職工年齡不會(huì)普遍高齡，因此在單位的工作年限不會(huì)長達(dá)十幾年，單位考慮孕期和哺乳期的十幾個(gè)月的工資，會(huì)選擇辭退員工，這樣違法辭退的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于孕期加產(chǎn)假期間應(yīng)該支付工資的數(shù)額。如果是入職兩年左右，這個(gè)數(shù)額甚至?xí)嗖顜兹f元，因此在利益的趨勢(shì)下單位會(huì)不惜違反法律。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

雖然女職工有權(quán)要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，但單位既然能做出違法辭退的行為，即使經(jīng)過勞動(dòng)仲裁或者訴訟恢復(fù)了勞動(dòng)合同，可以預(yù)測(cè)女職工工作中可能會(huì)遇到各種人為阻力，所以這個(gè)規(guī)定對(duì)于需要保持良好情緒的孕期女職工適用起來很不實(shí)際。

二、出現(xiàn)問題的原因

現(xiàn)實(shí)中因?yàn)閼言信毠け晦o退或者被迫離職的現(xiàn)象大有存在，追究深層原因，主要是企業(yè)的違法成本低，而女職工的維權(quán)成本（時(shí)間、金錢）高，很多人權(quán)衡利弊后選擇了隱忍。具體分析如下：

1、企業(yè)違法的成本低

目前法律實(shí)踐中企業(yè)違法辭退孕期女職工只需支付違法辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即可，無需支付其他費(fèi)用。就像上文中已經(jīng)講過違法解除合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于應(yīng)該支付女職工的實(shí)際工資，因此企業(yè)在利益趨勢(shì)和違法成本低的情況下回選擇違法法律。

2、女職工維權(quán)時(shí)間和金錢成本比較高

如果女職工在孕期被單位辭退選擇維權(quán)的話，從申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁到一審甚至二審，短則需要1年時(shí)間，多則2年時(shí)間；整個(gè)過程聘請(qǐng)律師的話，以北京為例所有程序走下來律師費(fèi)至少會(huì)需要1萬元。如果工資不是很高，工作年限不是很長，也許最后拿到的違法辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金已經(jīng)所剩無已了。女職工耗時(shí)、耗力、耗財(cái)，最后得到的回報(bào)卻是微乎其微的。

三、可行的補(bǔ)救措施

1、為了避免企業(yè)的違法成本低和女職工的維權(quán)成本高，可以完善、細(xì)化法律的規(guī)定，像：“單位辭退孕期女職工，除了支付違法辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，還需支付孕期上班和產(chǎn)假期間的工資，如果未上生育保險(xiǎn)承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用，并且這些問題可以在一次程序中得到解決。”

此規(guī)定有可能會(huì)出現(xiàn)某些女職工懷孕后惡意起訴單位，已達(dá)到不工作卻可以拿到工資和賠償金的目的。但這種情況對(duì)于單位來說可規(guī)避性較高，通過完善職工離職手續(xù)可以避免這個(gè)問題的發(fā)生。

2、社會(huì)應(yīng)該加快個(gè)人和企業(yè)的信用檔案，尤其是職業(yè)道德方面：

（1）企業(yè)方面出現(xiàn)違法辭退孕期女職工，除了支付女職工的賠償，人力和社會(huì)保障部門、工商等部門也可以給與相應(yīng)的處罰，并記入信用檔案，影響到企業(yè)的增減資、融資等重要事項(xiàng)，已提高企業(yè)的違法成本，達(dá)到督促企業(yè)遵守法律的目的。

（2）個(gè)人方面如果出現(xiàn)惡意訴訟，除了適用新民訴法的規(guī)定外，可以記入個(gè)人信用檔案，影響以后的入職、貸款、子女上學(xué)等實(shí)質(zhì)性問題，從而形成人人重信用的社會(huì)新風(fēng)尚。