張姍姍　白麗紅　章匯

摘 要：隨著我國(guó)船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)國(guó)際化程度的加大，我國(guó)需要越來(lái)越多的外派船員，但是我國(guó)船員的生存空間面臨著巨大的困難，究其原因就是由于船員作為特殊的群體，其人身安全時(shí)刻處于不安全的狀態(tài)。目前我國(guó)2011年頒布的《中華人民共和國(guó)海員外派管理規(guī)定》并不能有效解決目前外派船員人身傷亡損害賠償?shù)木葷?jì)手段，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一是關(guān)于外派船員與相關(guān)利益人之間的法律關(guān)系不明確；二是由此導(dǎo)致外派船員在面臨人身傷亡時(shí)，其責(zé)任主體的確定難題。本文基于我國(guó)法律規(guī)定，通過(guò)對(duì)外派機(jī)構(gòu)，外派船員，船東三者之間法律關(guān)系的分析，從而對(duì)外派船員人身傷亡損害賠償責(zé)任主體的確定進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞：外派船員；外派機(jī)構(gòu)；勞務(wù)派遣

1 概述

在外派船員人身傷亡損害賠償?shù)乃痉▽?shí)踐中，由于外派機(jī)構(gòu)、船員、船東之間法律關(guān)系的不明確，使得在發(fā)生糾紛時(shí)，船員或其家屬進(jìn)行索賠時(shí)，外派機(jī)構(gòu)和船東之間互相推諉，由此外派船員在發(fā)生人身傷亡時(shí)，其合法權(quán)利得不到及時(shí)的救濟(jì)。

外派船員涉及到三方主體：船員外派，外派機(jī)構(gòu)、船員、船東三方當(dāng)事人。明確三者之間的合同關(guān)系對(duì)于解決船員人身傷亡損害賠償糾紛至關(guān)重要。首先，目前我國(guó)在理論和實(shí)踐中國(guó)年長(zhǎng)期存在著勞動(dòng)合同和勞務(wù)合同的區(qū)分，勞動(dòng)合同受到《勞動(dòng)法》的規(guī)范，而勞務(wù)合同則屬于一般的民事合同，受到《合同法》和《民法通則》的規(guī)制。其次，目前我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)“外派船員勞務(wù)合同”予以明確的規(guī)定，其屬于勞務(wù)合同還是勞動(dòng)合同也存在爭(zhēng)議，法律規(guī)定的不一致導(dǎo)致在適用法律方面存在著不規(guī)范、不統(tǒng)一的情形。在司法實(shí)踐中，涉及外派船員人身傷亡損害賠償問(wèn)題往往是依據(jù)侵權(quán)案件處理。正是由于法律對(duì)于外派船員勞務(wù)合同關(guān)系的規(guī)定不明，由此導(dǎo)致在司法實(shí)踐中，對(duì)于外派船員人身傷亡損害賠償糾紛的定性不明，直接會(huì)導(dǎo)致法律救濟(jì)手段以及適用法律的不統(tǒng)一。

2 外派機(jī)構(gòu)與船員之間法律關(guān)系分析

首先，關(guān)于外派機(jī)構(gòu)與船員之間的法律關(guān)系而言，外派機(jī)構(gòu)將船員外派到國(guó)外船公司上工作，由此外派機(jī)構(gòu)和外派船員之間存在著勞動(dòng)合同關(guān)系。在實(shí)踐中，存在以下兩種情形：第一種是外派船員屬于外派機(jī)構(gòu)的員工，此時(shí)“船員外派合同”為勞動(dòng)合同，在此情況下當(dāng)船員受到人身傷亡損害時(shí)，其可以依據(jù)依據(jù)勞動(dòng)合同向外派機(jī)構(gòu)索賠；第二種是外派機(jī)構(gòu)常會(huì)與外派船員簽訂一份勞務(wù)協(xié)議，約定船員的工資待遇、服務(wù)期限，同時(shí)約定由海外雇主為船員投人身傷害保險(xiǎn)等，在此情形下船員受到人身傷亡損害賠償時(shí)，因其與外派機(jī)構(gòu)之間的合同約定，其無(wú)權(quán)向外派機(jī)構(gòu)索賠。

筆者認(rèn)為，首先，在外派機(jī)構(gòu)和船員之間的“船員外派合同”，由于外派船員與外派機(jī)構(gòu)之間，船員自然的處于弱勢(shì)地位，因此二者不屬于平等的法律主體；其次，基于目前我國(guó)實(shí)踐中，依據(jù)《船員條例》第44條規(guī)定：“船員服務(wù)機(jī)構(gòu)為船員用人單位提供船舶配員服務(wù)，應(yīng)當(dāng)督促用人單位與船員依法訂立勞動(dòng)合同，船員用人單位未與船員依法訂立勞動(dòng)合同的，船員服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止向船員用人單位提供船員服務(wù)。”以及載實(shí)踐中國(guó)年外派機(jī)構(gòu)與外派船員的實(shí)際情況，將二者之間的“船員外派勞務(wù)合同”認(rèn)定為勞動(dòng)合同更有利于船員的保護(hù)和船員外派市場(chǎng)的發(fā)展。并且

3 外派船員與船東之間法律關(guān)系分析

就外派船員與船東之間的法律關(guān)系而言，同樣存在兩種情形：第一是外派船員與船東之間簽訂了雇傭合同，在此情形下，船員遭受人上傷亡損害賠償時(shí)可以依據(jù)雇用合同向船東索賠；第二種情形，船東與船員之間并沒(méi)有簽訂的雇傭合同，這種情形類(lèi)似于我國(guó)的“勞動(dòng)派遣合同”，在此情形下船員與船東之間不存在直接的合同關(guān)系，因此在發(fā)生人身傷亡損害賠償時(shí)，外派船員并不能向船東索賠，只有在認(rèn)定船東具有過(guò)錯(cuò)的情形下，才可以依據(jù)侵權(quán)責(zé)任向船東索賠。依據(jù)侵權(quán)責(zé)任向船東索賠，無(wú)疑加重了船員證明船東存在過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任，而在實(shí)踐中，船員往往存在著舉證困難，因此使得船員的人身上傷亡損害賠償異常困難。

筆者認(rèn)為無(wú)論船東與外派船員是否簽署雇傭合同，鑒于船員直接為船東提供服務(wù)，船東與外派船員之間存在著事實(shí)的雇傭關(guān)系。此外，依據(jù)《合同法》第36條規(guī)定，但是人未采用書(shū)面形式訂立合同，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，另一方接受的，該合同成立。因此筆者主張船東與外派船員之間存在著事實(shí)上的雇傭合同關(guān)系。因此在船員發(fā)生人身傷亡時(shí)，船員可以依據(jù)該事實(shí)雇傭合同以違約責(zé)任或者依據(jù)侵權(quán)責(zé)任要求船東承擔(dān)人身傷亡損害賠償責(zé)任。

4 外派船員人傷亡損害責(zé)任主體的確定

依據(jù)上述的分析可以知道，船員在發(fā)生人身傷亡損害賠償時(shí)，其責(zé)任主體有二：

一是外派機(jī)構(gòu)，由上述的分析可知，外派機(jī)構(gòu)與船員構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系，因此在外派船員發(fā)生人身上傷亡時(shí)，其可以依據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)法》第73條、《工傷保險(xiǎn)條例》第2條以及《船員條例》向外派機(jī)構(gòu)請(qǐng)求工傷損害賠償。

二是在船東責(zé)任的確定上，船東與船員構(gòu)成事實(shí)上的雇傭合同關(guān)系，因此在發(fā)生人身上傷亡損害賠償時(shí)，船員可以依據(jù)該事實(shí)合同，依據(jù)合同中的規(guī)定向船員提起違約之訴，或者依據(jù)侵權(quán)責(zé)任向船東提起侵權(quán)責(zé)任之訴。需要指出的是在提起侵權(quán)之訴時(shí)，同樣需要符合侵權(quán)構(gòu)成要件。

5 結(jié)語(yǔ)

綜上，筆者認(rèn)為在船員外派中，各當(dāng)事人之間的關(guān)系為：船員與外派機(jī)構(gòu)之間構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系，外派船員與船東之間構(gòu)成事實(shí)上的雇傭合同關(guān)系。而外派船員人身傷亡損害賠償情形下，外派船員可以向外派機(jī)構(gòu)可以依據(jù)違約責(zé)任向外派機(jī)構(gòu)提起工傷保險(xiǎn)，也可以依據(jù)違約或者侵權(quán)向船東提起損害賠償責(zé)任。

參考文獻(xiàn)

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[4]陳瑞娥：《外派船員人身傷亡損害賠償責(zé)任主體研究》，大連海事大學(xué)，2015年碩士論文。

[5]張達(dá)真：《外派船員海上人身傷亡法律適用問(wèn)題淺析》，載法制與社會(huì)，2013年13期。

作者簡(jiǎn)介

張姍姍，中國(guó)政法大學(xué)碩士研究生國(guó)際經(jīng)濟(jì)法專(zhuān)業(yè)。

白麗紅，中國(guó)政法大學(xué)碩士研究生。

章匯，中國(guó)政法大學(xué)碩士研究生。