文 《法人》特約撰稿 魏磊杰

誕生于威權(quán)體制下的民法典

文 《法人》特約撰稿 魏磊杰

1998年7月17日，土庫(kù)曼斯坦議會(huì)通過(guò)了取代1963年《土庫(kù)曼斯坦蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)民法典》的一部新民法典。該法典于1999年3月1日正式生效，頒行之時(shí)的正式名稱為《土庫(kù)曼人之父薩普爾穆拉特的土庫(kù)曼斯坦民法典》。

威權(quán)對(duì)民法典的滲透及時(shí)代考驗(yàn)

“薩普爾穆拉特”是一代傳奇人物、土庫(kù)曼斯坦開國(guó)總統(tǒng)薩普爾穆拉特·阿塔耶維奇·尼亞佐夫（1940-2006）的名字。1991年10月，在他的領(lǐng)導(dǎo)下，土庫(kù)曼斯坦宣布成立土庫(kù)曼斯坦共和國(guó)。1992年6月，在依該國(guó)憲法舉行的第二次總統(tǒng)選舉中，尼亞佐夫獲得了99.5%的選票，再次當(dāng)選土庫(kù)曼斯坦總統(tǒng)。

面對(duì)人民對(duì)未來(lái)命運(yùn)的歷史性選擇，尼亞佐夫以自己的實(shí)際行動(dòng)給予了回應(yīng)。通過(guò)借鑒國(guó)內(nèi)外經(jīng)驗(yàn)，他探索出世界上獨(dú)一無(wú)二的、在一定歷史時(shí)期符合本民族特點(diǎn)的國(guó)家建設(shè)模式：政治上以建立“民主、世俗和法治國(guó)家”為導(dǎo)向，經(jīng)濟(jì)模式以“社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)”為目標(biāo)，外交安全模式以“永久中立”為指針，社會(huì)發(fā)展模式以“雙和”——民族和諧、公民和睦與社會(huì)穩(wěn)定為基石。

居于民族走廊地帶的中亞諸國(guó)，身處缺乏國(guó)家認(rèn)同且民族矛盾復(fù)雜的建國(guó)時(shí)代，維持由政治強(qiáng)人執(zhí)政的威權(quán)體制，既是歷史構(gòu)造所限，更是現(xiàn)實(shí)考量之必然。尼亞佐夫在土庫(kù)曼斯坦民眾中亦廣受歡迎。土庫(kù)曼斯坦民眾尊稱其為“土庫(kù)曼巴什”，意為“土庫(kù)曼人之父”。

與《土庫(kù)曼斯坦民法典》的情形相同，曾以國(guó)家領(lǐng)袖姓名命名的民法典可能還有《法國(guó)民法典》。在1804年公布時(shí)，《法國(guó)民法典》的名稱是《法蘭西人的民法典》。1809年法律賦予其《拿破侖法典》的尊稱。1816年拿破侖失敗后，此名被廢止，仍稱《法蘭西人的民法典》。1852年，拿破侖三世再次恢復(fù)《拿破侖法典》的名稱。然第三共和國(guó)以后，習(xí)慣上只稱為《民法典》，相沿至今。

法國(guó)民法典名稱的幾經(jīng)沉浮，在某種程度上說(shuō)明，威權(quán)體制最大的優(yōu)勢(shì)是不受限于議會(huì)中不同利益群體的錙銖必較，僅憑政治強(qiáng)力便可促使一國(guó)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)憲法——民法典迅速獲得通過(guò)。然而，這其中最大的劣勢(shì)則在于威權(quán)政治意識(shí)形態(tài)可能傾向于對(duì)法典進(jìn)行滲透，而且滲透的程度越深，法典的壽命越短（1975年《德意志民主共和國(guó)民法典》便是典型適例）。反之，如果法典僅受外在之浸染，而不動(dòng)搖內(nèi)在之形式理性，則可經(jīng)受住時(shí)代之考驗(yàn)。

《土庫(kù)曼斯坦民法典》　主編：徐國(guó)棟　譯者：魏磊杰　等　出版社：廈門大學(xué)出版社

1804年《法國(guó)民法典》、1900年《德國(guó)民法典》、1942年《意大利民法典》以及1966年的《葡萄牙民法典》等諸多偉大的民法典，雖皆誕生于威權(quán)體制之下，然正因它們內(nèi)在或多或少維續(xù)了這種體系自洽，從而最終確保了長(zhǎng)久的生命力。

同樣，建立在德國(guó)私法專家提供的藍(lán)本基礎(chǔ)之上的《土庫(kù)曼斯坦民法典》，也是如此。除了官方名稱帶有鮮明的威權(quán)色彩外，法典文本秉持了近乎絕對(duì)徹底的形式理性，不僅沒有規(guī)定任何彰顯威權(quán)體制與社會(huì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型痕跡的制度，而且?guī)缀跻嚯y發(fā)現(xiàn)任何帶有本土法律特色的觀念、術(shù)語(yǔ)以及做法。或許正因如此，在一代梟雄尼亞佐夫去世6年之后的2012年，雖然民法典的官方名稱被修改為《土庫(kù)曼斯坦民法典》，但此等政治風(fēng)向的大轉(zhuǎn)變卻絲毫沒有影響到這部民法典的整體內(nèi)容。

民法典賴以建基的“母法秩序”

在編纂民法典的過(guò)程中，蘇聯(lián)加盟共和國(guó)的立法者們都充當(dāng)了不尋常的“比較法折中主義者”的角色。盡管如此，在廣泛的比較法視野下，這種多方進(jìn)口、多方吸納以及多方融合的方法似乎并未在實(shí)質(zhì)上模糊這些民法典原初的主要模仿或大體借鑒的“母法秩序”——基于法典的編纂背景、體系架構(gòu)、具體內(nèi)容甚至地緣政治等諸因素的綜合考量，仍然可以大體追悉這些民法典（“子法秩序”）的“母源”所在。

根據(jù)民法典賴以建基的“母法秩序”的不同，這些國(guó)家的民法典大體可以分為三組：第一組為波羅的海三國(guó)（愛沙尼亞、拉托維亞以及立陶宛）的民法典，基于這些國(guó)家大體擁有悠久的法制傳統(tǒng)，所以，它們的民法典主要源于本土私法資源；第二組主要淵源于《俄羅斯聯(lián)邦民法典》及與其緊密相連的《獨(dú)聯(lián)體示范民法典》，歸屬這一組的國(guó)家為哈薩克斯坦、烏茲別克斯坦、烏克蘭等8國(guó)，不妨稱其為“俄式民法典”；第三組則主要淵源于《德國(guó)民法典》，歸屬這一組的國(guó)家為土庫(kù)曼斯坦、格魯吉亞、摩爾多瓦以及作為蘇聯(lián)衛(wèi)星國(guó)的蒙古4國(guó)，我們可以稱其為“德式民法典”。

土庫(kù)曼斯坦開國(guó)總統(tǒng)薩普爾穆拉特?阿塔耶維奇?尼亞佐夫。

最后這組的4部民法典基本上脫胎于由德國(guó)不來(lái)梅大學(xué)私法學(xué)教授羅爾夫·科尼佩爾領(lǐng)銜的德國(guó)技術(shù)合作局獨(dú)聯(lián)體國(guó)家法律改革項(xiàng)目組的德方專家提供的草案。

一方面，扮演法律援助方的德國(guó)專家們，囿于本國(guó)民主體制、法律傳統(tǒng)與學(xué)術(shù)話語(yǔ)能力的限制，往往難以在國(guó)內(nèi)的民法典編纂或重構(gòu)中大展宏圖，更有意愿將秉持的理想與抱負(fù)充分投射到異國(guó)立法之中。

另一方面，作為受援方的蘇聯(lián)加盟共和國(guó)，在獨(dú)立之后，普遍面臨社會(huì)與經(jīng)濟(jì)體制重構(gòu)的轉(zhuǎn)型問(wèn)題，由此，在缺乏基本的法律智識(shí)資源卻又亟待擺脫“蘇式之軛”建立完善市場(chǎng)法制體系之情勢(shì)下，法制先進(jìn)國(guó)家出錢出人主動(dòng)提供的法律援助，無(wú)疑是雪中送炭。但在能力不濟(jì)、無(wú)法有效介入的窘境下，本國(guó)立法者的在場(chǎng)事實(shí)上只是一種形式性的存在。

就此，土庫(kù)曼斯坦民法典的出臺(tái)過(guò)程，便可充分說(shuō)明。在整部法典的編纂進(jìn)程中，德方專家僅花費(fèi)10周時(shí)間與土庫(kù)曼斯坦的同事們研討法典草案的最初文本。雖在草案擬定完畢后，立法者為全體公民提供為期45天的時(shí)間討論文本，同時(shí)設(shè)立了一個(gè)委員會(huì)專門考慮他們提出的意見和建議，但最終獲得的2000多份反饋信息中僅有10%真正值得考慮。

在這種由現(xiàn)實(shí)與話語(yǔ)相互強(qiáng)化而聯(lián)合造就的不平等的權(quán)力格局中，作為援助者的德國(guó)專家們更有足夠的自由空間，將大量源自司法判例與法學(xué)理論的嶄新的德式私法元素，圓滿地整合甚或融入了這些國(guó)家的新的法典之中，使其彰顯出強(qiáng)烈的“德式”色彩，甚至最終（至少）在文本層面成就了某種程度上青出于藍(lán)而勝于藍(lán)的后發(fā)效果。

以1997年《格魯吉亞民法典》為例，這部民法典或許是吸納德方建議最為徹底、融合最為完滿的一部民法典。科尼佩爾教授給予其頗佳的評(píng)價(jià)，認(rèn)為這部法典驅(qū)除了普遍存在于俄式民法典中的帶有轉(zhuǎn)型色彩的改革建議和輔助性立法，是一部經(jīng)過(guò)持續(xù)工作而獲得較高認(rèn)可的作品。該部民法典也相應(yīng)成為了這另外其他三國(guó)民法典編纂的示范藍(lán)本，在排除未被融入的親屬法編后，《土庫(kù)曼斯坦民法典》與《格魯吉亞民法典》的相似度可達(dá)九成之多。

總之，在最大限度上可以說(shuō)，這兩部民法典可謂德國(guó)法學(xué)基因在21世紀(jì)孕育出的一對(duì)雙胞胎兄弟；而就《格魯吉亞民法典》所享有的崇高殊榮，《土庫(kù)曼斯坦民法典》亦可當(dāng)之無(wú)愧。

(作者系廈門大學(xué)法學(xué)院助理教授)