摘 要 離婚中的股權(quán)分割問(wèn)題，由于牽扯到了《婚姻法》與《公司法》兩個(gè)部門法，所以歷來(lái)是實(shí)務(wù)和理論探討中的一個(gè)難點(diǎn)。而伴隨著多部司法解釋的出臺(tái)，這一問(wèn)題雖有明確，但是仍存在許多部門法之間的真空部分，這也造成了在離婚訴訟的過(guò)程中，圍繞股權(quán)分割處理時(shí)的一系列問(wèn)題。本文將梳理現(xiàn)狀下圍繞這一問(wèn)題的相關(guān)規(guī)范和并整理其主要類型，也對(duì)將來(lái)進(jìn)一步的改善方向提出相應(yīng)的意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞 離婚訴訟 股權(quán)分割 第三方

作者簡(jiǎn)介：邢奕琛，華東政法大學(xué)法律專業(yè)，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D920.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）02-072-02

一、登記離婚中的股權(quán)分割問(wèn)題

離婚中的股權(quán)分割問(wèn)題，因離婚途徑的不同，可以從整體上分為兩個(gè)方面，一個(gè)是登記離婚中的股權(quán)分割問(wèn)題，一個(gè)是離婚訴訟中的股權(quán)分割問(wèn)題。而后者由于夫妻雙方利益上的沖突以及與第三方?jīng)_突，是實(shí)務(wù)中的主要難點(diǎn)問(wèn)題。而第一類型，即登記離婚中的股權(quán)分割問(wèn)題，由于登記離婚的雙方已經(jīng)就主要的分割協(xié)議達(dá)成了一致，所以從實(shí)際處理的角度來(lái)講遠(yuǎn)不及第二類棘手。

實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的主要問(wèn)題是，在登記離婚過(guò)程中，雙方的協(xié)議對(duì)第三人的利益產(chǎn)生了影響。例如侵害了其他股東的優(yōu)先受讓權(quán)或者沒(méi)有進(jìn)行對(duì)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的表決，對(duì)于這類問(wèn)題，由于現(xiàn)行《公司法》的規(guī)范已經(jīng)十分明確了，所以無(wú)須特別贅述。有限公司的股東變更已最終股東名冊(cè)的變化為準(zhǔn)，所以夫妻雙方的單獨(dú)財(cái)產(chǎn)約定不足以對(duì)抗未經(jīng)變更的股東名冊(cè)，受轉(zhuǎn)讓股權(quán)一方不因協(xié)議當(dāng)然取得股權(quán)，還須依照《公司法》中的相關(guān)規(guī)定，在公司內(nèi)部變更股東身份。而因此產(chǎn)生的糾紛，需要予以救濟(jì)的，也正常適用最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（二）第九條①的相關(guān)規(guī)定。

除此以外，由于協(xié)議雙方已經(jīng)對(duì)股權(quán)的分割達(dá)成了一致，所以在實(shí)際處理中比較離婚訴訟中的股權(quán)分割問(wèn)題，還是明確了不少，接下來(lái)本文也將重點(diǎn)圍繞離婚訴訟中的股權(quán)分割問(wèn)題，進(jìn)行一個(gè)探討。

二、離婚訴訟中股權(quán)分割問(wèn)題的特征

（一）應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)

我們說(shuō)離婚訴訟中的股權(quán)分割問(wèn)題，之所以難處理，有一個(gè)大的前提，就是這個(gè)股權(quán)應(yīng)當(dāng)是屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，才有了分割的必要。如果是婚前取得的股權(quán)，則不應(yīng)該視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)加以分割。而為《婚姻法》第十八條規(guī)定的一方婚前財(cái)產(chǎn)的情形。

對(duì)此在最新的《婚姻法》司法解釋三中也有明確規(guī)定：“夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后取得的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)?！?/p>

（二）在離婚時(shí)應(yīng)以股權(quán)形式存在

關(guān)于股權(quán)來(lái)源的問(wèn)題。如果夫妻一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后取得的股權(quán)，不再視為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，這也符合《婚姻法》解釋二中“一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益，屬于共同所有”的規(guī)定。但是，如果是一方婚前取得股權(quán)在婚后進(jìn)行出售取得的收益如何認(rèn)定，對(duì)于這一問(wèn)題的解決還有待商榷。從《婚姻法》解釋三的角度上看，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但是也有不少學(xué)者是持有不同觀點(diǎn)的，婚姻存續(xù)期間出售股權(quán)，認(rèn)定為個(gè)人財(cái)產(chǎn)這一觀點(diǎn)，在《婚姻法》解釋三出臺(tái)前，也有不少法院持類似態(tài)度②。

（三）所持股權(quán)應(yīng)不屬于夫妻雙方共有公司

私以為，對(duì)于此處的分割，應(yīng)該充分考慮夫妻創(chuàng)立之初的相關(guān)意圖，即以不分割為原則。夫妻雙方共同創(chuàng)設(shè)公司，意味著在創(chuàng)設(shè)之處夫妻雙方就對(duì)公司的發(fā)展運(yùn)營(yíng)有一個(gè)考慮，對(duì)于股權(quán)的分配有一個(gè)約定，這個(gè)約定可能不以夫妻婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的形式存在，但一定會(huì)體現(xiàn)公司章程之中。私以為，應(yīng)當(dāng)充分尊重創(chuàng)設(shè)之初的章程，以當(dāng)時(shí)夫妻雙方的約定推定，不宜在離婚時(shí)再分割。

三、離婚時(shí)股權(quán)分割問(wèn)題的類型及立法現(xiàn)狀

再根據(jù)前述的基本特征歸納之后，結(jié)合《婚姻法》解釋二第十七條的規(guī)定，本文將離婚時(shí)的股權(quán)分割情形分為了以下幾種類型：

（一）夫妻一方以共同財(cái)產(chǎn)取得股權(quán)③

1.夫妻一方以夫妻共同財(cái)產(chǎn)以自己的名義與他人共同設(shè)立的公司股權(quán)分割。 即《解釋（二）》第十六條予以規(guī)范的情形。

2.夫妻雙方以夫妻共同財(cái)產(chǎn)以自己的名義與他人共同設(shè)立的公司股權(quán)分割。

（二）夫妻一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)取得的股權(quán)

對(duì)于這一類要特別強(qiáng)調(diào)，其應(yīng)當(dāng)具備以下兩點(diǎn)屬性：

1.系夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)取得的股權(quán)。

2.系夫妻一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)與他人共同設(shè)立的公司，排除夫妻公司的情形（原因前文已敘述）。

（三）離婚時(shí)股權(quán)分割問(wèn)題的立法現(xiàn)狀

對(duì)離婚時(shí)股權(quán)分割問(wèn)題的主要規(guī)定，目前主要集中在了《解釋（二）》第十六條的規(guī)定之中：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過(guò)半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過(guò)半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過(guò)其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料?！倍谑鶙l的規(guī)定，則整體上對(duì)應(yīng)了《公司法》中關(guān)于“有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題的相關(guān)規(guī)定”。也就是《公司法》第七十一條、七十二條。

四、離婚訴訟中股權(quán)分割問(wèn)題的難點(diǎn)

（一）如何處理夫妻雙方協(xié)商不一致的情形

當(dāng)夫妻雙方不能就有限責(zé)任公司的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議達(dá)成一致時(shí)，如何分割以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資的有限責(zé)任公司股權(quán)這一問(wèn)題并沒(méi)有在《婚姻法》解釋二中提及到。那么法院是否可以強(qiáng)行分割股權(quán)呢？目前有肯定說(shuō)和否定說(shuō)兩種觀點(diǎn)。

其中肯定說(shuō)的觀點(diǎn)主要是：

1.法院強(qiáng)制股權(quán)分割不違背有限責(zé)任公司的人合性。

2.折價(jià)賠償在實(shí)踐中很難解決④。

而肯定說(shuō)主要認(rèn)為：

1.離婚裁判不應(yīng)強(qiáng)制分割一方婚內(nèi)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購(gòu)買的股權(quán)，違背了投資人意愿。

2.折價(jià)賠償并非完全難以解決，客觀條件在不斷發(fā)展。

（二）難以對(duì)股權(quán)價(jià)格進(jìn)行評(píng)估

誠(chéng)如上述所言，從保護(hù)公司利益的角度，最好的方法是對(duì)股權(quán)價(jià)格進(jìn)行折價(jià)。但是，現(xiàn)行的情況是，股權(quán)價(jià)格由于多方面的因素，難以進(jìn)行正常的評(píng)估，其中主要原因包括以下幾點(diǎn)：

1.由于股權(quán)分割的問(wèn)題，指的是未上市公司的股權(quán)分割。但由于未上市，股權(quán)的價(jià)格難以很好的評(píng)估，缺乏一個(gè)正確的評(píng)估方式，而且公司的發(fā)展速度難以預(yù)料，很容易出現(xiàn)不同時(shí)間點(diǎn)價(jià)格不同的情形，導(dǎo)致價(jià)格差異極大。

2.舉證困難，對(duì)此有不少學(xué)者認(rèn)為，是由于“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”這一舉證規(guī)則與“證據(jù)收集的難易程度”之間發(fā)生了沖突。但對(duì)此，私以為問(wèn)題并不在于“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”這一原則，因?yàn)檫@一舉證原則中，對(duì)于抗辯方同樣要求舉證，并不存在不公平的問(wèn)題。真正問(wèn)題還是在于“信息透明”的差異化，夫妻雙方中不持股一方很難真正了解公司實(shí)際的經(jīng)營(yíng)情況，也就很難做出對(duì)自己有力的舉證來(lái)保護(hù)自身權(quán)利。

（三）《婚姻法》與《公司法》之間的制度真空

由于在兩部法律中關(guān)于此處的規(guī)定都不盡詳細(xì)，所以有很多制度上的真空之處。例如：在實(shí)踐中適用《婚姻法解釋（二）》時(shí)，由于股東配偶的加入或股東股權(quán)轉(zhuǎn)移給配偶以外的第三人，還可能出現(xiàn)由于股權(quán)變更導(dǎo)致變更后的股東人數(shù)不符合《公司法》的規(guī)定⑤。這就會(huì)導(dǎo)致股權(quán)分割難以正常進(jìn)行。

五、對(duì)于離婚訴訟中股權(quán)分割問(wèn)題的建議

（一）突破理論上的限制

實(shí)際上，對(duì)于這一部分的探討，經(jīng)常局限于 “兩權(quán)分離”的問(wèn)題上。針對(duì)“兩權(quán)分離”的問(wèn)題，我們往往本能地認(rèn)為，夫妻股權(quán)分割的結(jié)果一定要是一方成為了股東，才算是取得了股權(quán)。然而不然，傳統(tǒng)意義上，當(dāng)然是基于股權(quán)享有股東權(quán)利，但是夫妻財(cái)產(chǎn)分配中，另一方所渴望獲得的，往往僅僅是基于股權(quán)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而不是管理價(jià)值，所以不一定是一定要將某一部分股權(quán)分配給一方才算是成功的分割。這也就回到了一個(gè)老生常談的話題“資產(chǎn)與資本”，夫妻另一方因資本而享有的資產(chǎn)和管理的雙重紅利，到底哪一個(gè)才是離婚訴訟中的焦點(diǎn)，筆者以為應(yīng)為資產(chǎn)。

（二）授予某一方嗣后分割的權(quán)利

接上述所言，其實(shí)最好的方法并不是“股份的轉(zhuǎn)讓”，而是“股份利益的轉(zhuǎn)讓”。

1.對(duì)于夫妻中不持股一方的權(quán)利：如果我們認(rèn)定了，夫妻雙方對(duì)某一股份的權(quán)利系共有的，那么夫妻中的另一方就可以在離婚后任何一個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)要求分割股權(quán)，即要求折價(jià)，不一定僅僅局限于離婚時(shí)。原因在于，夫妻雙方對(duì)于股權(quán)的共同共有，當(dāng)然包括對(duì)于股權(quán)事后所有增值的共有，也就有理由成為享有嗣后的利益分配。但是，對(duì)于是否能夠成為公司的股東，則要取決于其與公司之間的密切關(guān)系。

2.對(duì)于夫妻中持股一方的權(quán)利：相應(yīng)地，享有權(quán)利的一方可以要求在離婚時(shí)分配，并對(duì)此承擔(dān)全部舉證責(zé)任，如果嗣后發(fā)現(xiàn)有隱瞞財(cái)產(chǎn)的行為，可以要求補(bǔ)充分割；如果離婚時(shí)，不提出分配股權(quán)，就視為默認(rèn)接受在離婚后任意一個(gè)節(jié)點(diǎn)分割股權(quán)，即接受對(duì)事后的增值部分的分割。

這樣的分配原則，既可以保護(hù)持股方的管理權(quán)，也可以保護(hù)非持股方對(duì)于利益的訴求，更有效的兼容兩種原則。

六、結(jié)語(yǔ)

離婚，既意味著人身關(guān)系的變動(dòng)，也意味著財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變動(dòng)，傳統(tǒng)處理中，我們總是一定要將兩個(gè)關(guān)系變動(dòng)捆綁式的處理。那么能否將財(cái)產(chǎn)中的部分變動(dòng)，從人身變動(dòng)中分割出來(lái)，不應(yīng)離婚而當(dāng)然變動(dòng)，而繼續(xù)保持這種“共有”關(guān)系呢？ 既然投資背后的資本價(jià)值是夫妻雙方共同付出的，那么是否可以通過(guò)請(qǐng)求權(quán)的形式賦予另一方一個(gè)嗣后收回資本價(jià)值的權(quán)利呢？將婚姻關(guān)系中這一類特殊的投資形式，特殊的共同財(cái)產(chǎn)，用更加商業(yè)化的眼光看待，也許是我們解決這類問(wèn)題的新視角。

注釋：

①最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（二）第九條：“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題反悔，請(qǐng)求變更或者撤銷財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院受理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。”

②《關(guān)于適用最高人民法院婚姻法司法解釋（二）若干問(wèn)題的解答一》滬高法民一[2004]25號(hào)（4）當(dāng)事人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購(gòu)買了房產(chǎn)、股票、債券、基金、黃金或古董等財(cái)產(chǎn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因市場(chǎng)行情變化拋售后產(chǎn)生的增值部分，由于這些財(cái)產(chǎn)本身僅是個(gè)人財(cái)產(chǎn)的形態(tài)變化，性質(zhì)上仍為個(gè)人所有之財(cái)產(chǎn)，拋售后的增值是基于原物交換價(jià)值的上升所致，仍應(yīng)依原物所有權(quán)歸屬為個(gè)人所有。

③林嵐.淺析離婚訴訟中公司股權(quán)的分割.江西青年職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào).2013，20（1）.

④⑤方阿榮.芻議離婚訴訟中有限責(zé)任公司股權(quán)分割問(wèn)題.法制與社會(huì).2009，2（中）.