楊曉倩

上海交通大學(xué)

民法與法治社會(huì)建設(shè)

楊曉倩

上海交通大學(xué)

民法是現(xiàn)代法治的基礎(chǔ)，它蘊(yùn)含著豐富的文化積淀及其人文氣息。而民法理念是在人類歷史發(fā)展過(guò)程中不斷積淀起來(lái)的一種精神，是市民社會(huì)的一種價(jià)值追求。民法理念的本質(zhì)是公平正義，它的核心是對(duì)于私權(quán)的尊重與保護(hù)、對(duì)于人格平等的追求以及私法自治理念的貫徹。民法理念隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)由形式正義到實(shí)質(zhì)正義的發(fā)展過(guò)程。對(duì)于我國(guó)民法理念的構(gòu)建而言，要從與當(dāng)前法治建設(shè)的角度出發(fā)，使其更為貼合我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際，從而更好的為社會(huì)經(jīng)濟(jì)服務(wù)。

民法與法治；法治社會(huì)；市民社會(huì)

在說(shuō)明民法與法治之間的關(guān)系之前，首先需要解釋一個(gè)概念，即何為“法治”。

一、何為法治

所謂的法治一直被大眾多提及，但何為法治卻并不是大眾所熟知的。因此，法治是必須界定的第一個(gè)概念，也是一個(gè)從某種程度上而言有些“只可意會(huì)”的概念。

根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》中的解釋，法治是指：（1）先秦時(shí)期法家的政治思想，主張以法為準(zhǔn)則，統(tǒng)治人民，處理國(guó)事。（2）指根據(jù)法律治理國(guó)家。法治的內(nèi)涵由來(lái)已久，自古希臘時(shí)期亞里士多德第一次就“法治”的概念進(jìn)行明確定義開(kāi)始，到古羅馬時(shí)期的《十二銅表法》、《公民法》和《萬(wàn)民法》中的法治精神，再到中世紀(jì)時(shí)德意志帝國(guó)被認(rèn)為是當(dāng)時(shí)“和平與法律持續(xù)的守衛(wèi)者”的現(xiàn)代意義上的法治國(guó)家，甚至到身處啟蒙運(yùn)動(dòng)時(shí)期的歐洲的盧梭“私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯”和孟德斯鳩的“三權(quán)分立”……法治的內(nèi)涵因?yàn)闅v史進(jìn)程，隨著源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的意識(shí)形態(tài)、國(guó)家策略和文化演變，不同時(shí)間、不同空間和不同文化背景的人們對(duì)法治是有不同的理解。因此，在標(biāo)榜“法治”的西方也未曾對(duì)此有一個(gè)明確和統(tǒng)一的定義。本文中，筆者望從理念和制度兩個(gè)方面對(duì)法治及法治意義進(jìn)行分析和解讀。

理念上，法律至上、權(quán)利神圣和法律公正是法治最重要的意義。制度上，權(quán)力的分立和制衡是法治的主要體現(xiàn)。通常來(lái)說(shuō)，“法治”的字面意思可以分為兩個(gè)方面，第一，法律統(tǒng)治社會(huì)并被絕對(duì)服從，以及第二，法律對(duì)于社會(huì)主體具有指導(dǎo)作用。就第一層意思而言，法律之所以可以統(tǒng)治社會(huì)，是因?yàn)榉杀毁x予了至高無(wú)上的權(quán)威性，本質(zhì)上講，這是法治是否正當(dāng)?shù)闹匾w現(xiàn)。法治的正當(dāng)性一方面基于神治的失據(jù)、德治的失靈和人治的失信，另一方面也與個(gè)人主體意識(shí)的覺(jué)醒密切關(guān)聯(lián)，才會(huì)出現(xiàn)法治來(lái)保障和落實(shí)個(gè)人意志和權(quán)力，這是其一；其二則是個(gè)體的行為會(huì)因?yàn)榉ㄖ蔚闹笇?dǎo)下有更明確的行為預(yù)期和更公正的行為后果。由此，也就指向了法治的第二層意思：法律讓社會(huì)主體能夠接受其知道作用是因?yàn)樗_實(shí)確保個(gè)體的權(quán)利，并對(duì)社會(huì)公正保駕護(hù)航。由此，我們可以得出結(jié)論，即法治的價(jià)值取向就是法律至上、法律公正和“私有財(cái)產(chǎn)不得侵犯”。

再者，由于權(quán)力意味著在一種社會(huì)關(guān)系里哪怕是遇到反對(duì)也能貫徹自己意志的任何機(jī)會(huì)，因此它與生俱來(lái)就有穿透力和破壞性，其對(duì)法治理念的消解是不可避免。同時(shí)，權(quán)力也可以相當(dāng)方便地控制其他權(quán)利，甚至是瓦解權(quán)利。據(jù)此可知，權(quán)利具有走向腐敗的傾向。所以，現(xiàn)代法治的首要目標(biāo)就是控制好權(quán)力，使其更好地為社會(huì)個(gè)體服務(wù)。目前，中國(guó)的法治建設(shè)所面臨的最緊迫的問(wèn)題，莫過(guò)于是如何從制度上解決權(quán)力分配、和如何監(jiān)督和制衡。如果這一問(wèn)題無(wú)法落實(shí)，則“法治的權(quán)威就難以確立，法治的精神就難以落實(shí)，法治的信念就難以生根，法治的目標(biāo)就難以實(shí)現(xiàn)?！币虼?，就制度層面而言，法治的目標(biāo)就是實(shí)現(xiàn)合理的權(quán)力分配和制衡。

二、民法與法治建設(shè)的關(guān)系

（一）私權(quán)利不可侵犯

“私有財(cái)產(chǎn)不得侵犯“這是法國(guó)大革命時(shí)偉大的思想家盧梭的著名觀點(diǎn)。此處的“私有財(cái)產(chǎn)”，說(shuō)到底，其實(shí)就是公民的私權(quán)利。而民法的最重要的內(nèi)容之一，即是對(duì)于私權(quán)利的保護(hù)。這也是漫長(zhǎng)的民法學(xué)歷史上，民法學(xué)者所致力于研究的問(wèn)題，即如何在公權(quán)力下更好地保護(hù)私權(quán)利。從立法上講，公民的私權(quán)利應(yīng)當(dāng)享有最大限度的自由性，并對(duì)其權(quán)利的形式實(shí)施有效的保護(hù)。自法國(guó)大革命開(kāi)始，人類社會(huì)的階級(jí)和階層差別逐漸模糊，公民權(quán)利受到尊重，并被平等待遇，使其可以更自由地參與到社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，這就體現(xiàn)了民法對(duì)于私權(quán)、平等和自由的追求。在現(xiàn)代社會(huì)中，民法理念的法治價(jià)值首先體現(xiàn)在“經(jīng)濟(jì)效益”上，即市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，自由交易所帶來(lái)的價(jià)值提升。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種自由的權(quán)利經(jīng)濟(jì)，個(gè)體之間自由交易，實(shí)現(xiàn)價(jià)值互換，甚至是自有價(jià)值提升，以推動(dòng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)，乃至整個(gè)社會(huì)的發(fā)展。而民法中對(duì)于個(gè)體獨(dú)立、權(quán)利本位及其自由和平等的追求使得個(gè)體的“個(gè)性”得到充分發(fā)揮，不再受制于教條、階級(jí)、甚至是社會(huì)意識(shí)形態(tài)的約束。民法為人們的交易活動(dòng)提供了法律保障，誠(chéng)實(shí)守信原則確保交易的可靠性；平等原則確保交易的公平性；而禁止權(quán)利濫用原則則幫助交易雙方更好地在交易過(guò)程中發(fā)揮個(gè)體個(gè)性并不會(huì)侵犯他人權(quán)利。民法理念中所奉行的權(quán)利本位思想可以使得市場(chǎng)主體的權(quán)利得到保障，充分發(fā)揮“意思自治”，尊重個(gè)人權(quán)利體現(xiàn)，作為一個(gè)成文法國(guó)家，法治的一個(gè)重要體現(xiàn)就在于法典化，其中，民法典是極其重要的組成部分，而民法理論，特別是民法中所涉及的權(quán)利本位及意思自治原則又可以說(shuō)是民法典的靈魂，由此可以看出“私權(quán)利不可侵犯”在建設(shè)中的重要性，很大程度上維護(hù)了市場(chǎng)交易的秩序，推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（二）市民社會(huì)于法治社會(huì)之作用

因前有古羅馬時(shí)期的《萬(wàn)民法》、《公民法》，因此，民法常常被誤譯為“市民法”。但也從此可以看出，市民社會(huì)往往被強(qiáng)調(diào)為法治存在、發(fā)展和不斷完善的原動(dòng)力。

在西方法律史上，市民法由來(lái)已久，而古羅馬時(shí)期是市民法確立和發(fā)展的最重要時(shí)期之一，《十二銅表法》、《萬(wàn)民法》、《公民法》等都堪稱市民法的表率。而《羅馬法教科書(shū)》自面世至今，一直被奉為所有法學(xué)院學(xué)生必讀讀物。羅馬法中，對(duì)影響最大的就是其私法部分，而私法的主體即市民法。雖然，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，羅馬法史所說(shuō)的市民法，與現(xiàn)代意義上的民法概念有多出入，前者實(shí)際是我們現(xiàn)代意義上的司法的總和。不過(guò)，這并不影響羅馬法為今日私法系統(tǒng)奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，正是因?yàn)榱_馬法的不斷發(fā)展，才會(huì)有現(xiàn)代完整的民法體系。羅馬法中的公權(quán)力和私權(quán)利是有明確劃分的，公私法之間有一道非常明確和顯著的界限。也就是因?yàn)檫@一界限，市民社會(huì)才得以建立、生存和維持。而市民法也在這個(gè)時(shí)期內(nèi)，不斷發(fā)展和完善。在這之后，市民法逐漸融入城市法的機(jī)體當(dāng)中，逐漸轉(zhuǎn)變成中世紀(jì)時(shí)期的城市法。再隨著社會(huì)進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)發(fā)展，市民社會(huì)雖然已經(jīng)不再是原來(lái)的“單城社會(huì)”，但市民法中的精神卻未隨著時(shí)間的推移而丟失，而是被保留下來(lái)，并通過(guò)立法和司法活動(dòng)，轉(zhuǎn)化到現(xiàn)代社會(huì)中，也孕育出了自己的法律職業(yè)階層，使得法律更為專業(yè)化、職業(yè)化和精英化，開(kāi)辟了西方法律史上的新紀(jì)元。

由此可見(jiàn)，市民社會(huì)的確立開(kāi)啟了對(duì)于市民法的需求，而市民法的勃興又反過(guò)來(lái)促進(jìn)了市民社會(huì)的進(jìn)步。這樣的結(jié)論對(duì)于現(xiàn)代社會(huì)的意義非凡。民法從某種意義上來(lái)說(shuō)，其實(shí)就是市民法。人們所從事的各種物品、生產(chǎn)的交換，從本質(zhì)上看，其實(shí)就是市民之間的權(quán)利交換，因而產(chǎn)生對(duì)于公正、平等、自由的價(jià)值的追求。民法中私權(quán)本位、意思自治和公平自由的價(jià)值觀所形成的民法規(guī)范正好符合市民社會(huì)的價(jià)值追求，從而自證其存在的正當(dāng)性和合理性，也就成為了市民社會(huì)、或者說(shuō)是現(xiàn)代法治社會(huì)的基本依據(jù)和準(zhǔn)則。

三、結(jié)語(yǔ)

民法是法治國(guó)家建設(shè)的重要一環(huán)，是奠定法治社會(huì)的重要奠基石，是法治社會(huì)存續(xù)的重要保障。法治建設(shè)包含的內(nèi)容應(yīng)該是多樣的，它在尊重社會(huì)主體的獨(dú)立地位，給予一定的自由的同時(shí)也為社會(huì)提供了一定的規(guī)則和規(guī)范要求。

自1903年，一位學(xué)者以“亞粹”之名，在學(xué)術(shù)期刊《政法學(xué)報(bào)》上發(fā)表《論法治國(guó)》一文起，“法治”這一概念在中國(guó)”登堂入室“已有百年。在我國(guó)法治建設(shè)的過(guò)程中，需要從民法、刑法、行政法等多個(gè)角度共同出發(fā)來(lái)建立完善的法律體系，為社會(huì)生產(chǎn)生活的有序進(jìn)行提供保障。民法理念與法治理念及其制度有著內(nèi)在的一致性，能夠起到相同的結(jié)果，民法作為一個(gè)部門(mén)法，其基本原則、民法的基本精神等也體現(xiàn)著法治社會(huì)的價(jià)值追求，民法理念的研究及其應(yīng)用能夠有效的推進(jìn)民主法治的進(jìn)程。

注釋：

[1]參見(jiàn)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》第六版，2012年

[2]http∶//baike.baidu.com/link?url=waeWCXH1vjIuaJBKzaICK?vULbAnSWNg5QnnCworycWbkgd6fMylDTmjfQJqcLi7ICBfHYmOySjjVArHhXVNWa

[3]參見(jiàn)[英]約瑟夫?萊茲：《法治及其德性》，鄭強(qiáng)譯，載夏勇編：《公法》（第二卷），91頁(yè)，北京，法律出版社，2000

[4]參見(jiàn)高鴻鈞等：《法治：理念與制度》，874頁(yè)，北京，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002

[5]參見(jiàn)[德]馬克斯?韋伯：《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)》（上卷），林榮遠(yuǎn)譯，81頁(yè)，北京，商務(wù)印書(shū)館，1998

[6]高鴻鈞：《西方現(xiàn)代法治的形成、沖突與整合》，載《清華法治論衡》（第1輯），58頁(yè)，北京，清華大學(xué)出版社，2000

[7]參見(jiàn)郭麗莉當(dāng)代法治視野下的民法理念構(gòu)建和分析[期刊論文]-科技風(fēng)2014(4)

[8]參見(jiàn)：《民法文化、市民社會(huì)與法治啟蒙》，http∶//www.chi?nalawedu.com/news/16900/178/2004/12/ma767942934142140022354 4_143654.htm

[9]參見(jiàn)鄭強(qiáng)：《市民社會(huì)與法治》，載《外國(guó)法譯評(píng)》，2000（4）

[10]轉(zhuǎn)引自[英]約瑟夫?萊茲：《法治及其德性》，鄭強(qiáng)譯，載夏勇編：《公法》（第二卷），88頁(yè)，北京，法律出版社，2000

[1]參見(jiàn)高鴻鈞.《西方現(xiàn)代法治的形成、沖突與整合》，載高鴻鈞主編：《清華法治論衡》（第1輯），1頁(yè)，北京，清華大學(xué)出版社，2000.

[2]高鴻鈞等.《法治：理念與制度》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002.

[3]雷群安，韶關(guān)學(xué)院法學(xué)院.《和諧社會(huì)建設(shè)中的民法使命》，《前沿雜志》2010年第17期.

[4]劉軍.《民法理念及民法的完善對(duì)和諧社會(huì)建設(shè)的重大意義》，《法制與社會(huì)》2012（01）.

[5]霍穩(wěn)利.《市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下中國(guó)民商法的價(jià)值取向及其對(duì)我國(guó)民法典制定與法治現(xiàn)代化的基礎(chǔ)性意義》，《長(zhǎng)安學(xué)刊》2010年第3期.