周子力

摘要：互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，給我們的生活和經(jīng)濟都帶來了變化。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標權(quán)，一方面因環(huán)境對產(chǎn)品和服務的宣傳，廣泛擴大了知名度，為企業(yè)帶來利益。另一方面也產(chǎn)生了特有的商標侵權(quán)形式，引發(fā)諸多新型商標侵權(quán)等問題。這在某種程度上造成商標權(quán)利人和使用人的沖突，引發(fā)一系列新的商標權(quán)糾紛。本文就網(wǎng)絡(luò)服務提供商以攔截、屏蔽和斷開鏈接的方式對侵害商標權(quán)網(wǎng)站，保護商標權(quán)的做法，探討其可行性和合理性。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；商標權(quán)保護；網(wǎng)站攔截；法律問題

一、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)概述

傳統(tǒng)意義的商標侵權(quán)指行為人未經(jīng)商標權(quán)人許可，在相同或相似商品上使用與商標權(quán)人注冊商標相同或者近似的商標，或者干涉、妨礙商標權(quán)人使用注冊商標，損害商標權(quán)人合法權(quán)益的侵權(quán)行為。而網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為與傳統(tǒng)商標侵權(quán)行為的不同點在于，第一，網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為由現(xiàn)實領(lǐng)域擴大到網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域。第二，傳統(tǒng)商標侵權(quán)行為有具體的明文規(guī)定，而網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)的行為方式更為抽象虛擬的。網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)的對象無法具體確定，具有隱蔽性和無形性。對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)可作如下定義：是未經(jīng)權(quán)利人許可或授權(quán)，缺乏相應合理使用法律依據(jù)，利用網(wǎng)絡(luò)或者與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的技術(shù)手段進行的侵犯商標權(quán)的行為。①

二、 網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)的行為方式

（一）隱形商標侵權(quán)

常見的侵權(quán)形式為隱形商標侵權(quán)，指的是自身的網(wǎng)頁源代碼中被放置了別人的商標，在這網(wǎng)頁當中并不能直接看到該商標，但經(jīng)過搜索之下就可以發(fā)現(xiàn)該商標出現(xiàn)在搜索網(wǎng)頁的前列，網(wǎng)絡(luò)用戶在這種不知不覺的情況訪問侵權(quán)人的網(wǎng)站，增加了網(wǎng)頁的訪問點，間接損害了實際商標權(quán)人的利益。這類商標侵權(quán)方式主要就是指的其隱蔽性較高，只有通過搜索引擎才能夠發(fā)現(xiàn)。②

（二）域名侵權(quán)

用商標英文拼寫表示的域名也是默示的網(wǎng)上商標表現(xiàn)形式，這成為網(wǎng)絡(luò)用戶識別網(wǎng)站的重要方式。這種侵權(quán)行為方式表現(xiàn)為注冊的域名或主要部分與其他商標權(quán)人注冊域名相同或相似，進而引起公眾的混淆。其以下有兩種類別，一種為搶注域名，一種是將他人注冊商標內(nèi)包含的英文拼寫或字母注冊在自己的網(wǎng)站域名內(nèi)。從域名非善意搶注這一方面看，表現(xiàn)在知道是他人域名注冊的時候依然將其注冊名稱改換為自己注冊，從而靠此獲取非法利益。③

（三）網(wǎng)頁鏈接侵權(quán)

鏈接侵權(quán)是當網(wǎng)絡(luò)用戶點擊他人的商標鏈接時，在沒有頁面自動轉(zhuǎn)換的情況下出現(xiàn)的是侵權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)界面。出現(xiàn)這種情況的根本原因在于侵權(quán)人將自己的網(wǎng)頁地址鏈接到他人的商標鏈接地址上，當用戶點擊他人商標時，使得用戶在不知情的情況下打開到侵權(quán)人的網(wǎng)頁，于是導致網(wǎng)絡(luò)用戶對商標的所有權(quán)人產(chǎn)生了誤判。④一般情況下在網(wǎng)絡(luò)鏈接中，將他人的商標、商品（服務）名稱、字號作鏈接標志都屬于侵犯商標權(quán)的行為。

（四）電子商務中的其他侵權(quán)方式

電子商務是指利用微電腦技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)開展的在線產(chǎn)品和勞務的銷售服務活動。主要的表現(xiàn)形式為侵權(quán)行為人通過在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上放置他人的注冊商標吸引網(wǎng)絡(luò)用戶的注意，進而與網(wǎng)絡(luò)用戶交易自己的商品與服務，導致網(wǎng)絡(luò)用戶因混淆購買了并不合意的商品和服務。這類假冒、盜用他人注冊商標等行為嚴重侵犯了商標權(quán)人的商標信譽和利益。

三、 網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)的侵權(quán)主體認定

網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)主體隱藏在數(shù)字化操作背后，涉及主體復雜。根據(jù)2009年實施的《侵權(quán)責任法》第三十六條規(guī)定，明確了網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務提供商兩類侵權(quán)主體以及具體應承擔的侵權(quán)責任。其中接受網(wǎng)絡(luò)服務的用戶利用網(wǎng)絡(luò)平臺提供內(nèi)容和服務侵害他人商標權(quán)的行為，應當承擔侵權(quán)責任。另一類即為網(wǎng)絡(luò)服務提供商，有直接和間接兩種侵權(quán)方式。直接侵權(quán)指的是網(wǎng)絡(luò)服務提供商利用自身的網(wǎng)絡(luò)便利條件直接侵害商標權(quán)人的利益，較為普遍的是間接侵害商標權(quán)人的利益，即網(wǎng)絡(luò)用戶利用信息通道服務或者信息平臺服務實施侵權(quán)行為，此時網(wǎng)絡(luò)服務提供商對侵害商標權(quán)的行為提供了間接幫助的作用。在實踐中，通常商標權(quán)人無法通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺找到直接侵權(quán)人請求損害賠償，其根本原因是網(wǎng)絡(luò)服務提供商在網(wǎng)絡(luò)用戶進行注冊登記時并沒有硬性要求用戶提交真實信息。

網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的完成不單是一個侵權(quán)主體，通常有第三人參與和支持的作用在其中。另外網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為較容易發(fā)生，并且實施成本較低，侵權(quán)人比較分散。權(quán)利人主張權(quán)利，能得到的賠償也彌補不了自身龐大的損失。尚且起訴也可能請求被駁回。

四、 網(wǎng)站攔截對商標權(quán)保護的合理分析

網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)事件發(fā)生后，可依據(jù)2009年實施《侵權(quán)責任法》第三十六條規(guī)定，向網(wǎng)絡(luò)服務提供商主張權(quán)利請求。該三十六條第二款實際上是借鑒版權(quán)制度中的“避風港規(guī)則”為網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立了“避風港”和責任限制。網(wǎng)絡(luò)服務提供商是否應承擔責任關(guān)鍵在于被商標侵權(quán)人向網(wǎng)絡(luò)服務提供商出示侵權(quán)證據(jù)和線索后，網(wǎng)絡(luò)服務提供商是否采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。這種網(wǎng)站攔截的方式在實踐中是否具有保護商標權(quán)的合理性？

若網(wǎng)絡(luò)服務提供商在接到通知后及時更正，避免權(quán)利人損失的擴大，可以適當免除網(wǎng)絡(luò)服務提供商的侵權(quán)責任。網(wǎng)絡(luò)服務提供商提供信息通道服務或者信息平臺服務，雖然網(wǎng)絡(luò)平臺可選擇傳輸和公布網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布的信息，但網(wǎng)絡(luò)信息過于龐大，將篩選和甄別所傳播的信息的義務加諸于網(wǎng)絡(luò)服務提供商之上，顯得并不公平，這無疑是犧牲網(wǎng)絡(luò)服務提供商的利益來保護商標權(quán)人的利益。這種過重的責任承擔也必然會影響到正常的網(wǎng)絡(luò)傳播，不利于發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)自由以及便捷的優(yōu)勢。在這種情況下，法律為網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)定事后網(wǎng)絡(luò)攔截的義務，為阻止侵權(quán)損害進一步擴大具有遏制作用，具有商標權(quán)保護的合理性和合法性。

五、 對網(wǎng)絡(luò)服務提供商行為規(guī)范的建議

目前我國沒有出臺關(guān)于如何規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的法律規(guī)范，對以上提到的隱形商標侵權(quán)、域名侵權(quán)、網(wǎng)頁鏈接侵權(quán)和電子商務侵權(quán)的法律問題均沒有具體的法律條文作為指引，而抽象而概括的法律條文給司法實踐帶來了很大的不確定性，直接導致了司法實踐中面對此類糾紛法律適用的空白。⑤

對于通過網(wǎng)站攔截的方式以保護商標權(quán)，筆者認為首先應建立并完善網(wǎng)絡(luò)服務提供商的間接侵權(quán)制度。筆者認為應該明確網(wǎng)絡(luò)服務者的責任，建立網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)服務者的間接侵權(quán)制度。在制定規(guī)范的時候，應確定兩個基本出發(fā)點，第一，確保廣大網(wǎng)絡(luò)用戶的利益，因為維持網(wǎng)絡(luò)用戶的大量存在是互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的重要前提。第二，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)提供服務行業(yè)的發(fā)展。法律為網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立“避風港規(guī)則”， 雖沒有設(shè)立網(wǎng)絡(luò)服務提供商需事前審查的義務，但建議參考版權(quán)注意義務，建立商標侵權(quán)注意義務。雖然要求給網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立嚴格意義的監(jiān)控審查義務是不公平的，但完全不為網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立一定程度上審查其發(fā)送或存儲的信息的基本義務，這無疑是為侵權(quán)行為的擴大提供了有利條件。對網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立審查義務可分為兩個部分：其一是事前審查，由網(wǎng)絡(luò)服務提供商主動審查網(wǎng)絡(luò)平臺內(nèi)儲存的已發(fā)送信息的合法性，包括對網(wǎng)絡(luò)用戶注冊身份信息的真實性進行必要的形式審查；對網(wǎng)絡(luò)用戶展示的商品與服務是否合法進行事前監(jiān)督；對網(wǎng)絡(luò)交易平臺內(nèi)的交易證據(jù)與資料備份以供查閱與監(jiān)督；其二是事后控制，在商標權(quán)人告知侵權(quán)行為事件后，積極采取措施，刪除侵權(quán)通知列明的特定鏈接、全站檢索、逐條比對、移除內(nèi)容、屏蔽關(guān)鍵詞、封停賬號，如實告知商標權(quán)人要求主張取得侵權(quán)人的身份信息，以便于商標權(quán)人主張權(quán)利，盡一切可能阻止侵權(quán)行為的進一步擴大。

六、結(jié)語

由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與壯大，傳統(tǒng)中的侵權(quán)問題擴大到虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界，因互聯(lián)網(wǎng)所具有的虛擬性、隱蔽性和開放性等原因?qū)е虑謾?quán)問題凸顯得越發(fā)嚴重，而在當前我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對商標權(quán)保護能適用的法律屈指可數(shù)。

本文以網(wǎng)站攔截的角度對網(wǎng)絡(luò)服務提供商應履行的義務提出自己的看法，希望明確網(wǎng)絡(luò)服務提供商的義務與責任來平衡侵權(quán)人、商標權(quán)人、網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務提供商之間的利益關(guān)系。因網(wǎng)絡(luò)服務提供商是信息儲存和傳輸?shù)钠脚_，很多都是免費提供服務的，若苛以嚴重責任，將不利于互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展。囿于網(wǎng)絡(luò)服務提供商的審查監(jiān)控能力有限，建議為網(wǎng)絡(luò)服務提供商設(shè)立事前審查和事后控制的義務。至于網(wǎng)絡(luò)服務提供商的過錯責任認定問題，可以參照《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的相關(guān)規(guī)定，設(shè)立主觀明知和應知的認定形式。（作者單位：武漢理工大學）

注解：

① 史超：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)l(xiāng)律保護間題研究》，中央民族大學2012年碩士學位論文，第4頁

② 薛虹：《網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2000年版，第242頁

③ 吳夢冰、計方晨：《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標權(quán)的保護》[J]，商界論壇

④ 白華飛：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標權(quán)的保護》，華南理工大學2013年碩士論文，第19頁

⑤ 徐家力：《知識產(chǎn)權(quán)法律實務》，人民法院出版社2006年版，第226頁。

參考文獻：

[1]史超：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)法律保護問題研究》，中央民族大學2012年碩士學位論文，第4頁

[2]薛虹：《網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法》[M]，法律出版社2000年版，第242頁

[3]吳夢冰、計方晨：《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標權(quán)的保護》[J]，商界論壇

[4]白華飛：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標權(quán)的保護》，華南理工大學2013年碩士論文，第19頁

[5]徐家力：《知識產(chǎn)權(quán)法律實務》[M]，人民法院出版社2006年版，第226頁。

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