李娜

摘要：認繳制度改革給經(jīng)濟發(fā)展帶來了不可小覷的作用，在新的注冊資本制度下，如何實現(xiàn)公司的資本充實也是必須關(guān)注的論題。認繳資本制度實施時間不久 ，對于立法完善和對債權(quán)人的保護機制需要加強和補充。對于立法完善方面，筆者從刑事立法和民商立法兩個方面嘗試完善，債權(quán)人的保護從信息披露制度，高級管理人員的忠實勤勉義務以及債權(quán)人的催繳機制三個方面加以補充。

關(guān)鍵詞：注冊資本認繳制度；立法完善；債權(quán)人

一、認繳資本制度下資本充實責任的立法完善

（一）刑事立法完善

我國《刑法》第一百五十九條明確規(guī)定了股東虛假出資和抽逃出資的立法。《公司法》實行了注冊資本認繳制度，取消了最低資本的限制，《刑法》的以上規(guī)定顯得有名無實，虛假出資、抽逃出資罪名的保留喪失了其實際的意義。放款注冊資本出資的限制，為的是順應當前經(jīng)濟發(fā)展趨勢，并不以損害相關(guān)者利益為代價，從另一方面打擊了投資者的積極性，使得這種“無保障”的責任制度出資給出資者的投資帶來了影響。

實行注冊資本認繳制度取消最低資本的最低限額，有出資者自行擬定公司章程，出資期限、出資方式以及出資額的約定，減少了虛假出資行為。但是，在司法實踐中，為了向公眾展示公司的資金實力雄厚，故意大大提高認繳公司的注冊資本，其限度已經(jīng)超過了出資人的實際經(jīng)濟能力，給公司設(shè)立后的發(fā)展帶來隱患?！缎谭ā繁Ａ籼摷俪鲑Y的行為仍然有著實際的意義。國務院規(guī)定了包括一些金融工資，商業(yè)銀行，保險公司和基金管理公司在內(nèi)的27家暫不實行注冊資本認繳制度的行業(yè)。這些公司在成立初期仍然需要執(zhí)行驗資程序，秉持最低注冊資本和出資期限的限制，必然需要《刑法》加以規(guī)制。股東對于其認繳的出資額遠遠超出其能力范圍之間的差額，也就是資本制度改革后認繳資本與實繳資本的差額，依然使用刑法加以約束。但是認繳資本制度同時放寬了對于出資期限的限制，股東在其約定的認繳出資期限內(nèi)出資不實，導致公司資不抵債或者破產(chǎn)清算，《刑法》沒有對這種情況進行修訂，如果出資期限未界至就不存在“兩虛一逃”的罪名，這顯然符合《公司法》實行注冊資本認繳制度的本意，所以應該修改《刑法》關(guān)于“兩虛一逃”的新的司法解釋。《刑法》規(guī)定了虛假出資罪概念，但《公司法》對公司發(fā)起人和股東違反公司法的規(guī)定，采用貨幣或?qū)嵨锍鲑Y，虛假出資的必要性可見一斑。社會廣泛關(guān)注公司實際繳納的出資金額和交易狀況，當前認繳制度下的資本充實責任賦予了新的時代背景，更應該關(guān)注對于公司發(fā)起人認繳的出資額未繳足部分如何繳足。由于尚未繳足部分的出資在不斷動態(tài)的變化過程中，給公司債權(quán)人及利益相關(guān)者帶來不可預測的風險，那么應該及時出臺動態(tài)監(jiān)管的刑事立法。

（二）民事立法完善

要求認定公司發(fā)起人或股東的實際出資能力。認繳資本等級制度下的資本不實責任必然加重，越來越多的主體需要承擔資本充實責任，為避免情況的發(fā)生，筆者認為在允許股東自行約定出資期限，對期限無限制出資的情況下，應對股東資產(chǎn)進行認定，考察出資股東的有形動產(chǎn)和不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)，自身貸款負債、收入等證明。如果出資人對公司認繳的出資額過大，出資期限過長，那么股東的出資不實的出現(xiàn)的可能性就會提高，隨之而來的就是公司失信于市場，導致公司在市場上信譽度下架，威脅到交易安全，損害債權(quán)人利益等惡劣連鎖反應，可以嘗試幾種不同標準的劃分方法：一是按照公司規(guī)模劃分，把公司劃分為大型企業(yè)、中型企業(yè)、小型企業(yè)制定標準。二是按出資期限的劃分標準。把出資期限劃分為至一年至三年的短期投資、三年至五年的中期投資、五年以上的長期出資。筆者認為應該對最長出資期限加以限制，如果債權(quán)人約定一百年甚至更久的出資期限，超出了自然人的平均壽命，明顯喪失了出資的實質(zhì)意義，是的其他發(fā)起人承擔資本充實責任成為必然，應該制定相關(guān)法律加以規(guī)制這種可預見的情況。民事責任始終是資本充實責任承擔的主要方式，在推進認繳登記制度的同時，應該充分考慮并面對改革帶來的風險，僅僅對資本制度進行改革，而不考慮其引發(fā)的后續(xù)問題，不調(diào)整其所適用的相關(guān)司法解釋或條文，在司法實踐中是難以應用的。只有通過對法律制度的不斷完善，才能維護交易安全，平衡多方利益，促進經(jīng)濟持續(xù)增長。

二、債權(quán)人的保護機制

（一）建立健全的信息披露制度

公司股東出資設(shè)立公司的資本對于債權(quán)人來講是最關(guān)注也是最基本的信息，債權(quán)人參照此信息，保障自己的利益進行安全交易。公司外部的債權(quán)人和利益相關(guān)者很難得到公司經(jīng)營狀況，詳細出資情況，包括各股東的約定出資比例、出資方式、出資額、出資期限等，它們都直接關(guān)系到公司的償債能力和對風險的應對能力。完善信息披露制度包括三類：

1、出資信息。認繳資本登記制度下，公司的注冊資本就是公司成立時的所有出資者所認繳的資本數(shù)額。由于認繳的資本的出資期限有各出資人自行約定，對于公司外部利益相關(guān)者來講，公司的實收資本處于不斷變化的狀態(tài)，如果不對這些動態(tài)變化的信息進行及時披露，公司外部債權(quán)人難以了解交易時點的公司實際出資情況，無法正確評估交易風險。因此要建立動態(tài)的資產(chǎn)披露你信息體系，有利于債權(quán)人作出合理的判斷，保障其交易安全。

2、信用信息。公司資產(chǎn)信用信息包括多個方面，公司的貸款是否逾期未還，是否涉訴違約責任，以及是否因違法違規(guī)收到行政處罰都屬于公司的信用信息。并且通過這種信息的公示，可以加大違法違規(guī)承擔，遏制市場違反誠信行為。[1]

3、資產(chǎn)構(gòu)成。公司注冊資本認繳制度下，債權(quán)人不僅關(guān)注公司的資產(chǎn)信息，更關(guān)注的資產(chǎn)構(gòu)成情況。公司目前的時候資本額占股東所認繳的注冊資本的比例。綜上所述，應該建立完整的信息披露制度，是交易相對人在獲得真實的信息基礎(chǔ)上，使其客觀了解公司股東的出資狀況，自行分析判斷其交易的風險和合作的誠信度，以此為基礎(chǔ)上做出合理的選擇。

（二）催繳機制

《公司法》修改以后，股東或發(fā)起人只需要認繳注冊資本就可以設(shè)立公司，但公司設(shè)立期限由公司章程自主約定。當股東沒有按照公司章程的約定繳納出資義務的時候，公司負有追繳股東出資的義務。如果公司不履行催繳責任，債權(quán)人可以起訴股東和其他發(fā)起人承擔資本充實責任。按這個順序解決股東資本充實責任的問題，過程相對繁瑣，造成了司法資源的浪費。我國《公司法司法解釋（三）》有幾處提到了催告機制，但是沒有具體的法條予以專門規(guī)定。從保護債權(quán)人角度來說，構(gòu)建催繳程序，使認繳的資本能夠確實到位，是我國公司資本制度變革后需要考慮的首要問題。[2]對股東欠繳出資額的催繳，應當由公司現(xiàn)行向欠繳出資的股東催繳，在催繳無效的情況下才能訴至人民法院，稱為前置程序。公司有權(quán)利向股東催繳其所認繳的出資額，體現(xiàn)了公司自治，所以催繳股東的出資額應當由公司先行做出。“如果一味通過訴訟進行催繳出資，將會浪費司法資源?！盵3]注冊資本認繳制度的實施，就是賦予公司意思自治的理念，在認繳制度下設(shè)置催繳程序，優(yōu)于通過法院強行對出資不實股東提起訴訟，對股東的出資進行催繳，不僅可以維護公司資本充實，而且保護了債權(quán)人的債權(quán)，平衡多方的利益。（作者單位：天津商業(yè)大學）

參考文獻：

[1]黃耀文：《認繳資本制度下的債權(quán)人利益保護》，《政法論壇》2015年第1期。

[2]我國《公司法》第3條規(guī)定；“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任：股份有限公司股東以其認購的股份對公司承擔責任?！?/p>

[3]胡田野：《公司法律裁判》，法律出版社，2012年版，第42頁。