姜洋

摘 要：在我國現行的法律規(guī)范中，有關商個人的立法都是單行法，立法時間跨度近30年，許多立法精神和原則與現今市場經濟中市場主體的需求不適應。為了更好的維護我國市場經濟秩序，促使市場主體穩(wěn)定有序地發(fā)展，我們必須也亟需建立起較為完備的商個人立法體系。本文通過對我國現行商個人立法中存在的問題的闡釋，對其未來發(fā)展趨勢提出相應的立法建議。

關鍵詞：商個人；個體工商戶；農村承包經營戶；小商販

目前，在我國市場經濟體制中，數量最多的商主體便是商個人。 [1]商個人在我國市場經濟建設和發(fā)展中起著不可忽視的作用。而我國的商事立法起步較晚，關于商個人的立法都是單行法，立法內容多有重疊或者矛盾之處，立法技術缺乏協(xié)調，導致法律間的兼容性較差，不能滿足日益增長的法律適用需求，因此亟需對我國現有的法律制度體系中商個人的規(guī)定進行合理的配備和完善。

一、商個人立法中存在的問題

（一）個體工商戶

個體工商戶的從業(yè)人數以及注冊戶數的年均增長率的百分比都在兩位數以上。不僅數量劇增，規(guī)模也呈現擴大的態(tài)勢，雇傭人數也隨之增多。這種情況與我國現行的《暫行條例》及我國學界通說認為的個體工商戶雇傭人數不得超過7人的規(guī)定不適應。我認為，法律不明確規(guī)定雇傭人數就無法限定其發(fā)展的規(guī)模，也不利于國家對其進行管理和調整。也使得一些已經達到個人獨資企業(yè)甚至公司成立要求的個體工商戶停滯不前，不再向上發(fā)展。

個體工商戶設立時需登記的主要項目在《暫行條例》中明確為九種。但09年的《意見稿》僅明確了五種，對于從業(yè)人數、資金數額以及具體的經營方式并未作出規(guī)定。這增加了個體工商戶的不穩(wěn)定性，也無法保障與其進行交易的相對人的權益，更不利于監(jiān)管機構對其進行監(jiān)察與管理。

《暫行條例》第九條規(guī)定了重新申請登記的情況，即經營者發(fā)生變化。而09年《意見稿》對此種情況的規(guī)定卻為辦理變更登記。表面看是為登記者簡化了辦事手續(xù)，提高了登記機構的辦事效率，但卻存在問題。個體工商戶財產所有人、經營者、勞動者不相分離，當它的經營者發(fā)生改變時，其他的事項也會隨之改變。若只規(guī)定經營者變更登記而非重新登記，監(jiān)管機構就僅能知道經營者發(fā)生了變化，但卻不能得知它的經營的具體范圍、所經營的方式和地點、場所等是否發(fā)生變化，長此以往就會出現監(jiān)管疏漏。

（二）個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)在我國的發(fā)展并不盡如人意，有政策導向問題，也有法律制度缺失的因素?！秱€人獨資企業(yè)法》雖明確其設立時，投資人要進行申報出資行為，但并未規(guī)定登記機關必須進行驗資。由此會出現虛報出資或者出資不實的情況。監(jiān)管機構無法對企業(yè)進行有效監(jiān)管，也無法保護交易相對人的合法權益，同時也不利于企業(yè)的經營和發(fā)展。

《個人獨資企業(yè)法》出臺時，正值國家鼓勵人們自主創(chuàng)業(yè)時期，因此對個人獨資企業(yè)設立的門檻設定較低，在法律上也未對其設立的最低資金限額作出規(guī)定。從現今發(fā)展狀況來看，這種設置是有缺陷的。個人獨資企業(yè)所從事的商事經營活動和組織體系較其它組織形式都要復雜，雇傭人數較多，運營成本也高，同時它還需承擔經營中產生的各種稅費。若沒有一定數額的出資作為保障，企業(yè)難以確保持久的正常運轉，會增加其不穩(wěn)定性。

通過個人獨資企業(yè)的債務承擔方面的法律規(guī)定可以看出投資人是以個人所有的財產對企業(yè)產生的債務承擔無限責任，但對個人財產的界定法律卻未有規(guī)定。若投資人在企業(yè)經營陷入困境之前，為達到不想清償債務的目的而惡意轉讓個人財產時，法律也無法給予債權人有利的保護。若投資人將企業(yè)經營所得主要用于家庭生活，個人財產并沒有因為企業(yè)經營而增加，甚至有可能還會減少，在此種情形下對企業(yè)產生的債務，僅由投資人本人以其個人財產進行清償就會顯失公平。

（三）小商販

對于小商販沒有進行工商登記注冊的法定程序，并且其經營地點不固定，流動性大，大多利用空地、廣場等面積大的公共空間從事一些規(guī)模較小的商業(yè)活動。[2]可以看出，小商販在實質上滿足商個人的特征，屬于商個人的范疇。但在09年《意見稿》頒布之前，小商販在我國一直被命名為“無證商販”，不屬于商個人的范疇。

09年頒布的《意見稿》首次在法律上賦予了小商販商個人的資格，但也存在一些問題。其將小商販作為個體工商戶的一種特例來看待，即小商販若想獲得商個人資格必須申請登記成為個體工商戶。但小商販在資金、文化程度、經營技術和規(guī)模上都無法達到個體工商戶的標準，他們大多是為了滿足基本的生存需要而從事經營，只為獲取低廉的收入。若將他們視為個體工商戶，無疑會增加他們的成本和經營負擔。同時對其規(guī)定了嚴格的登記制度，即非經登記不具有商個人資格，不能進行商事經營活動。小商販的販賣行為具有獨特的性質，即營利性與不間斷性[3]，且小商販本身就具有營業(yè)權，我認為無需再經登記予以確認。

二、商個人立法趨勢及幾點建議

（一）個體工商戶和個人獨資企業(yè)能否由統(tǒng)一的法律調整

現今，一些學者認為：個體工商戶和個人獨資企業(yè)在設立條件、適用稅則及功能性質上都已無太大區(qū)別，應將二者進行立法統(tǒng)一，由一部《個人獨資企業(yè)法》進行調整。但我認為，不能簡單的將二者由一部法律進行規(guī)制。因為其在經營規(guī)模、運營成本、債務承擔上有著本質區(qū)別。相比于個人獨資企業(yè)，個體工商戶所承擔的法律義務也較少，適合資金較少、經營技術較差的創(chuàng)業(yè)者經營。

當前一些個體工商戶的發(fā)展規(guī)模及經濟效益不斷增長，不少有實力的個體戶完全達到個人獨資企業(yè)的標準，此時再用現行的《暫行條例》對其進行調整顯然不合適。因此應修改和完善《暫行條例》，在法律上加強監(jiān)督管理機構對個體工商戶經營規(guī)模的監(jiān)管，同時拓寬個體戶的“轉型”渠道、簡化手續(xù)、降低成本，鼓勵發(fā)展超出規(guī)模的向上轉型為個人獨資企業(yè)。

《個人獨資企業(yè)法》中有關個人獨資企業(yè)設立的條件應該適當的提高，例如對投資人申報的出資進行實際驗資、確定出資金額、具體規(guī)定個人獨資企業(yè)設立的最低資金限額，便于監(jiān)管機構對其運營進行監(jiān)管，也有利于其良性發(fā)展，即從設立伊始就避免良莠不齊，有利于維護市場的投資環(huán)境的建設和經濟秩序的維持。同時在債務承擔方面，不能簡單的規(guī)定為投資人本人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，而應根據具體情況區(qū)別對待。例如投資人將企業(yè)所獲得的經營上的收入主要用于家庭生活支出的，在承擔企業(yè)債務時，先由投資人本人的財產進行償還行為，不夠的那部分則由家庭共有的財產實施償還行為。這樣設置既有利于保護交易相對人的權益，也符合我國法律上的公平原則。

（二）小商販的法律地位和相關立法

我國09年頒布的《意見稿》雖在法律上確定了小商販的商個人資格，但同時也規(guī)定了若干限制。我認為小商販本身已經滿足了商個人所具備的特征，屬于商個人的范圍內，應在法律上對其資格進行無限制的確認，即不需要對其在營業(yè)過程中的可以行使的權利和應履行的義務特別予以保護和約束，直接承認小商販的營業(yè)權。同時為了便于管理，可以在法律上規(guī)定他們的經營區(qū)域和經營范圍。同時不能將小商販納入個體工商戶法律調整的范疇，因其與個體工商戶是平等的商個人，并不具有法律上的從屬關系，由調整個體工商戶的法律對其進行規(guī)制顯然是不合適的，可以考慮將其歸入未來的《商法通則》中進行調整。

（作者單位：黑龍江大學）

參考文獻：

[1] 李建偉. 對我國商個人立法的分析與反思[J]. 政法論壇，2009， （5）.

[2] 苗延波. 商法總則立法研究[M]. 知識產權出版社，2008.

[3] 任爾昕，郭瑤. 我國商個人形態(tài)及其立法的思考[J]. 甘肅政法學院學報，2009，（6）.