胡健

摘 要：隨著信息技術的迅猛發(fā)展和在經(jīng)濟生活中的廣泛應用，網(wǎng)絡在給人民生活帶來巨大便利的同時，網(wǎng)絡安全問題也日益突出，為此，有關法律、行政法規(guī)對網(wǎng)絡服務提供者規(guī)定了必要的網(wǎng)絡安全管理義務。實踐中，一些網(wǎng)絡服務提供者不履行必要的網(wǎng)絡安全管理義務，甚至造成了嚴重的危害后果?！缎谭ㄐ拚福ň牛返?8條增加了該類主體違法信息網(wǎng)絡安全管理義務行為入罪的規(guī)定，即拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪，這對于維護網(wǎng)絡安全具有積極的現(xiàn)實意義。同時，立法規(guī)定還應從明確性等方面進一步完善，適當限制該罪入罪的條件，并增加實質(zhì)性的標準。

關鍵詞：拒不履行網(wǎng)絡安全管理義務；進步意義；完善建議

一、拒不履行網(wǎng)絡安全管理義務犯罪的概念及犯罪構成

（一）概念?！缎谭ㄐ拚妇拧返?8條規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：1、致使違法信息大量傳播的；2、致使用戶信息泄露，造成嚴重后果的；3、致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的；4、有其他嚴重情節(jié)的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！睋?jù)此，拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪，是指網(wǎng)絡服務提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，致使違法信息大量傳播、或用戶信息泄露并造成嚴重后果、或刑事案件證據(jù)滅失情節(jié)嚴重、或有其他嚴重情節(jié)的行為。

（二）犯罪構成

1、犯罪主體。本罪的主體網(wǎng)絡服務提供者，包括通過計算機互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡，向公眾提供網(wǎng)絡服務的機構和個人。根據(jù)其提供的服務內(nèi)容，可以分為兩類：一類是互聯(lián)網(wǎng)接入服務提供者，即為終端用戶提供專線、撥號上網(wǎng)或者其他介入互聯(lián)網(wǎng)的服務，包括物理網(wǎng)絡提供商和網(wǎng)絡接口提供商；另一類是互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務提供者，即向用戶提供新聞、信息、資料、音視頻等內(nèi)容服務。

2、犯罪客觀方面。本罪客觀方面需要具備以下三個條件：第一，行為人不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務。根據(jù)本款的規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者不履行網(wǎng)絡安全管理義務，是指不履行法律和行政法規(guī)規(guī)定的義務，司法實踐中在認定行為人是否有不履行相關安全管理義務的行為時，需結合相關法律、行政法規(guī)中關于安全管理義務的具體規(guī)定和要求。例如《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》等，根據(jù)這些規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者的安全管理義務主要有：落實信息網(wǎng)絡安全管理制度和安全保護技術措施和及時發(fā)現(xiàn)、處理違法信息。第二，行為人經(jīng)監(jiān)管部門責令改正而拒不改正。“拒不改正”是指明知而故意加以拒絕，在實踐中，認定網(wǎng)絡服務提供者是否“拒不改正”需要考慮以下因素：一是網(wǎng)絡服務提供者是否收到監(jiān)管部門提出的責令采取改正措施的要求，以及改正要求是否明確具體；二是網(wǎng)絡網(wǎng)絡服務提供者對監(jiān)管部門提出的采取改正措施的要求，在主觀上是否具有拖延或拒絕執(zhí)行的故意；三是網(wǎng)絡服務提供者是否具有依照監(jiān)管部門提出的要求，采取相應的改正措施的能力。第三，行為人拒不改正的行為導致特定危害后果的發(fā)生。法條規(guī)定的特定結果有：一是致使違法信息大量傳播；二是致使用戶信息泄漏，造成嚴重后果；三是致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的，四是其他情形。

3、主觀方面。本罪在主觀方面是過失。本罪是不作為犯罪，雖然行為人有不履行安全管理義務的行為，且具有拒不改正的主觀故意，但最后出現(xiàn)的危害后果是過失的。

二、拒不履行網(wǎng)絡安全管理義務犯罪的進步意義

（一）有利于遏制不法分子利用網(wǎng)絡實施違法犯罪。在實踐中，一些網(wǎng)絡服務提供者因利益驅(qū)動等原因，故意不落實法律法規(guī)確定的安全管理義務的現(xiàn)象大量存在，例如有的網(wǎng)絡服務提供者對違法信息不采取屏蔽過濾措施、不審核查驗接入網(wǎng)站主體資格，有的明知他人利用網(wǎng)絡資源從事違法犯罪活動仍為其提供加密代理等服務。因此，網(wǎng)絡服務提供者對網(wǎng)絡信息安全沒有盡到相應義務，導致嚴重后果的，法律規(guī)定需承擔相應的刑事責任，這樣有利于切斷不法分子利用網(wǎng)絡資源實施違法犯罪活動的源頭，遏制網(wǎng)絡犯罪。

（二）有利于公安機關查處和打擊網(wǎng)絡違法犯罪行為。網(wǎng)絡違法犯罪的證據(jù)多以電子數(shù)據(jù)的形式存在，電子數(shù)據(jù)具有難固定、難恢復、難提取、易刪除、易篡改、易丟失的特點。網(wǎng)絡服務提供者不按照規(guī)定對網(wǎng)上信息內(nèi)容和網(wǎng)絡日志信息記錄進行備份和存留，使得相關證據(jù)缺失，影響公安機關依法查處網(wǎng)絡違法犯罪。另外，有的網(wǎng)絡服務商非法為他人提供反偵察技術，如PVS（逃避網(wǎng)警追蹤）等，這使得不法分子借此逃脫追究。增加此條規(guī)定，能夠提高網(wǎng)絡服務提供者的危機意識，有助于公安機關取證，進而偵破相關的案件。

（三）有利于保護公民的個人信息安全。網(wǎng)絡服務提供者在為客戶提供服務的過程中，收集、保存有大量的公民個人信息，按照有關法律法規(guī)的規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者有義務采取相應的保護措施，妥善保管這些信息。當其不履行安全防范義務，導致公民個人信息泄漏，被不法分子用于實施違法犯罪活動，危及公民人身和財產(chǎn)安全時，要承擔相應的刑事責任，這樣可以增強網(wǎng)絡服務提供者的安全管理意識，及時保護公民的個人信息安全。

三、拒不履行網(wǎng)絡安全管理義務犯罪的完善建議

（一）明確法條中相關概念的含義，以便于法律的實施。在該條款的規(guī)定中，有些規(guī)定相對模糊，理解上可能產(chǎn)生歧義，適用標準難以統(tǒng)一。例如，本條款是不作為犯罪，明確該不作為的作為義務來源，是認定該罪的重要前提。但由于網(wǎng)絡信息技術的瞬息萬變、不斷發(fā)展以及網(wǎng)絡規(guī)制行政法規(guī)體系不健全，所以“信息網(wǎng)絡安全管理義務”范疇并不明確，這將直接影響刑事立法的科學性和司法實務工作的開展，而且在嚴厲打擊網(wǎng)絡違法犯罪行為時，容易將“信息網(wǎng)絡安全管理義務”做擴大化的理解，導致刑罰適用的擴大化。又如“監(jiān)管部門”的范圍和層級存在混亂，當前互聯(lián)網(wǎng)領域的監(jiān)督管理部門包括國信辦、工商行政管理部門、廣播電影電視總局等眾多部門，而“多頭管理、職能交叉、權責不一”的現(xiàn)狀又是普遍存在，這一管理現(xiàn)狀導致實務中往往出現(xiàn)越界監(jiān)管、指令過多、處罰標準不明確的情形，使得互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)無所適從。所以，在新增該法律條款的同時，還應當及時對法條的相關概念做出統(tǒng)一明確的解釋，以便法律的正確適用。

（二）應合理限制網(wǎng)絡服務提供者入罪的條件，增加實質(zhì)性標準。根據(jù)本條的規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者拒不采取改正措施，導致了特定危害后果發(fā)生的，才能追求其刑事責任，但是對特定危害后果的規(guī)定過于模糊，司法實踐中可能難以操作。對于第一項“致使違法信息大量傳播”的規(guī)定來說，由于網(wǎng)絡傳播快捷性的特點，在很短的時間內(nèi)可能就會產(chǎn)生大量的信息在網(wǎng)絡空間傳播，但是這種結果與造成實質(zhì)的社會危害后果并不必然等同，例如在實踐中很多虛假信息雖然被大量傳播但并不會使人相信，不會誤導公眾，也就不會破壞正常的社會秩序。而對于第三項“致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的”的規(guī)定，在擴大打擊范圍的同時，立法明確性又相對不足，加上第四項的“其他嚴重情節(jié)”兜底條款，使得整個法條過于模糊，容易將信息安全責任泛化，有違背罪刑法定原則之嫌，可能會導致刑事責任認定的隨意性。所以，為避免信息安全管理義務的泛化，以及基于罪行法定原則所要求的明確性的考慮，應該對條款的相關規(guī)定加以限制。

（作者單位：吉林財經(jīng)大學）

參考文獻：

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