蓋宇靜

[摘 要]信息時代的不斷發(fā)展，微信日益滲入網(wǎng)民生活，以微信為代表的自媒體對傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)提出了挑戰(zhàn)。本文對微信公眾號轉(zhuǎn)載文章的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，侵犯的權(quán)利以及其中涉及的問題進(jìn)行了分析，并最后從現(xiàn)行法律，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及網(wǎng)民這三個不同主體的角度提出建議。

[關(guān)鍵詞]微信；公眾號；侵權(quán)判斷；防范對策

[中圖分類號]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）05 — 0063 — 02

社會生產(chǎn)力的大發(fā)展促進(jìn)了生產(chǎn)方式的變革?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的廣泛運(yùn)用，一方面促推動了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)用戶數(shù)量的增加，另一方面使得網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的形式日趨多元。智能手機(jī)的出現(xiàn)和4G時代的到來，用戶可以在智能移動終端獲取海量信息。微信是隸屬于騰訊公司的一個廣受歡迎的軟件。騰訊報告表明，截止于2015年6月，“有46.3%的被調(diào)查者在使用APP時首選微信，每月活躍用戶數(shù)可達(dá)5.49億。微信已不單單只是一個充滿創(chuàng)新功能的手機(jī)應(yīng)用。它已成為中國電子革命的代表。覆蓋90%以上的智能手機(jī)，并成為人們生活中不可或缺的日常使用工具?！蔽⑿殴δ芤膊粩啾婚_發(fā)拓展，公眾號就是其主要服務(wù)之一。

問題隨之產(chǎn)生，公眾號轉(zhuǎn)載他人文章并向其他平臺發(fā)送這一行為是否構(gòu)成侵權(quán)？2014年在廣東出現(xiàn)了首例微信公眾號侵犯版權(quán)案件?！霸谠摪钢?，原告中山商房網(wǎng)科技公司訴稱，被告中山暴風(fēng)科技公司的微信公眾號擅自轉(zhuǎn)載其作品，故請求確認(rèn)被告中山暴風(fēng)科技公司侵犯其著作權(quán)，并請求賠禮道歉并賠償1元錢。最終廣東中山法院判決原告中山商房網(wǎng)科技公司勝訴?！?對公眾號轉(zhuǎn)載行為是否侵權(quán)的探討，應(yīng)涉及以下幾個方面：

一、公眾平臺侵權(quán)涉及到的問題

（一）微信作品的判定

作品是指在文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能夠以某種有形形式復(fù)制的智力成果。判斷該智力成果是否構(gòu)成作品，應(yīng)當(dāng)從獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性和可感知性三方面去判定。微信作品是文字，圖片，視頻或者其結(jié)合，根據(jù)“思想表達(dá)二分法”，微信作者的思想通過這些形式表達(dá)出來，并為人們的視覺、聽覺等感官所直接或間接的感知?！昂糜讶Α眱?nèi)用戶可以選擇復(fù)制之后自己再次發(fā)送，因此微信作品的形式為著作權(quán)法所保護(hù)的形式，如文字作品，攝影作品等；同時這些作品還可以通過復(fù)制等手段，滿足作品傳播的需要。獨(dú)創(chuàng)性是著作權(quán)作品是否受保護(hù)判斷的核心，獨(dú)立完成和個性體現(xiàn)是判斷作品是否得以保護(hù)的最低標(biāo)準(zhǔn)。微信作品體現(xiàn)了作者獨(dú)立的思想和技巧，有其獨(dú)特的表達(dá)形式，最終獲得了創(chuàng)造性的結(jié)果，而不是剽竊，復(fù)制，抄襲他人的作品。所以，不論作品創(chuàng)作的時間的長短和作品的長度，只要是作者對思想的獨(dú)特表達(dá)，都應(yīng)構(gòu)成著作權(quán)法項(xiàng)下所保護(hù)的作品。

（二）微信平臺侵權(quán)行為

我國著作權(quán)法規(guī)定版權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，一共涉及十七項(xiàng)具體的權(quán)利。在廣東的案件中，原告以被告侵犯其署名權(quán)、修改權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為由提起訴訟。署名權(quán)即作者在作品上署名的權(quán)利，以表明作者的身份。署名權(quán)的行使方式多樣，可以署真名，假名，匿名以及不署名。修改權(quán)是指作者有權(quán)修改作品或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。保護(hù)作品完整權(quán)是指權(quán)利人保護(hù)其作品不受歪曲和篡改的權(quán)利。微信公眾號往往出于擴(kuò)大自身影響力的目的，在轉(zhuǎn)載他人文章時不會注明文章的出處和作者的信息，甚是將文章改動之后在平臺推送，從而侵犯了原作者相關(guān)權(quán)利。

微信平臺侵權(quán)主要有以下幾種方式：“第一，不注明作者，不注明來源，媒體未經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載他人作品，如在 2014年9月廣東發(fā)生的首例微信侵權(quán)案件中，被告“最潮中山”公共號擅自發(fā)布了多篇與原告‘中山商房網(wǎng)公共號內(nèi)容相同的文章，最終被判賠償損失并賠禮道歉；第二，轉(zhuǎn)載內(nèi)容注明作者，注明出處，但未經(jīng)作者或媒體授權(quán)。這是侵權(quán)的最主要的一種形式，除合理使用和法定許可情形外，使用他人作品應(yīng)取得其許可并向其支付報酬。在實(shí)踐中，由于侵權(quán)成本低，此類行為不斷發(fā)生；第三，不經(jīng)允許摘錄、整合媒體的報道也屬侵權(quán)?！浐驼蠈儆趨R編權(quán)，不應(yīng)當(dāng)侵犯原有著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過征得權(quán)利人同意，并且注明所引作品的標(biāo)題和來源?！?/p>

網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或無線的方式向公眾提供其作品，使公眾可在其個人選定的時間或地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（簡稱《最高院關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》）第2條規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)包括“計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)，以及向公眾開放的局域網(wǎng)絡(luò)。微信平臺文章的推送一般通過移動通信網(wǎng)的途徑，網(wǎng)民在智能手機(jī)的終端以無線的方式獲取作品。因此，公眾號的推送平臺是一種網(wǎng)絡(luò)傳播行為，可能會侵犯作者的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

二、公眾號轉(zhuǎn)發(fā)行為是否侵權(quán)的判斷

我國著作權(quán)法中規(guī)定，著作權(quán)是一種專有權(quán)，權(quán)利的行使具有排他性和非競爭性，兼具私人物品和公共領(lǐng)域?qū)傩?。因此，又設(shè)置了合理使用、法定許可、強(qiáng)制許可等制度來對著作權(quán)進(jìn)行限制。這些制度是民法公平原則的內(nèi)在體現(xiàn)，也是利益平衡機(jī)制的要求。因此，判斷微信平臺傳播他人作品是否構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)從以下幾方面加以考慮。

（一）合理使用

合理使用是在法定的情形下，未經(jīng)權(quán)利人許可使用其作品并無需向其支付報酬的制度。合理使用要求必須標(biāo)明作品的出處和作者的名稱，且不得侵犯著作權(quán)人依法所享有的其他權(quán)利和利益。我國對合理使用采用規(guī)則主義的立法模式，因此權(quán)利人必須在法定的情形下主張合理使用來進(jìn)行免責(zé)。著作法第二十二條規(guī)定了包括“個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”等十二種法定情形。微信公眾平臺的推送大多是以盈利的目的對他人文章進(jìn)行轉(zhuǎn)載，其受眾對象是不特定的多數(shù)人，為達(dá)到利益的平衡，不能獲得自由接近和免費(fèi)獲得作品的權(quán)利，也不符合法定的情形。因此，微信公眾號平臺未經(jīng)許可而轉(zhuǎn)載，傳播他人作品的行為不構(gòu)成合理使用。

（二）法定許可使用

法定許可使用是在法定范圍內(nèi)自由利用作品，但必須支付法定費(fèi)用的制度。用法定的許可代替了意定的授權(quán)。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》僅將《著作權(quán)法》規(guī)定的五種法定許可情形之中的兩種，即為實(shí)施九年制義務(wù)教育或者國家教育規(guī)劃制作課件和為扶助貧困向農(nóng)村地區(qū)的公眾免費(fèi)提供有關(guān)作品和適應(yīng)基本文化需求作品的行為納入信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法定許可之中，并不包括一般的網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)發(fā)或上傳行為。在最高院2006年的關(guān)于修改《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的決定（二）中，將轉(zhuǎn)載，摘編的法定許可的主體限于報紙，期刊等傳統(tǒng)媒體。因此，微信公眾號作為新生代的自媒體，與傳統(tǒng)媒體有所區(qū)別，而且不符合《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》所規(guī)定的兩種情形，其未經(jīng)許可傳播他人作品的行為也不構(gòu)成法定許可使用。

（三）默示許可理論

如前文所述，公眾號未經(jīng)作者許可轉(zhuǎn)載他人作品是一種侵權(quán)行為，此種定性客觀上并不利于信息的廣泛傳播和交流，微信的信息交互功能也會大受壓抑。因此，微信公眾號未經(jīng)作者許可轉(zhuǎn)載他人作品的行為是否能夠以默示許可作為免責(zé)理由？許可包括明示許可和默示許可兩種。我國目前沒有對默示許可進(jìn)行法律上的設(shè)置。北大方正電子有限公司訴廣州寶潔有限公司是是我國司法機(jī)關(guān)以默示許可作為裁判依據(jù)的最典型案件?？梢娫谒痉▽?shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)一些關(guān)于此規(guī)則的案例。在適用默示許可制度時，要參考交易習(xí)慣以及個案所處的具體情況而定，作者雖未明示同意他人使用，但根據(jù)交易習(xí)慣或者公平原則，如果可以推定作者同意他人使用，則可以主張默示許可制度。因此，公眾平臺的轉(zhuǎn)發(fā)與平時好友在“朋友圈”的轉(zhuǎn)發(fā)應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。好友的復(fù)制和轉(zhuǎn)發(fā)大多以個人欣賞或?qū)W習(xí)為目的，面向特定的有限的對象。而公眾號的轉(zhuǎn)載則是面向不特定的多數(shù)，會產(chǎn)生營利。因此不應(yīng)推定作者同意他人使用，公眾號不能以此作為不侵權(quán)的抗辯理由。

三、對策和建議

（一）完善著作權(quán)法相關(guān)規(guī)定

目前，我國版權(quán)法正經(jīng)歷第三次修訂，復(fù)制權(quán)的內(nèi)容增加了“數(shù)字化”規(guī)定，合理使用的具體事項(xiàng)也包括為個人學(xué)習(xí)研究而復(fù)制他人已經(jīng)發(fā)表的作品，因此適應(yīng)了我國現(xiàn)在數(shù)字化時代的要求。微信平臺也加強(qiáng)了對自身所提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的監(jiān)管，“平臺發(fā)出了《微信公眾平臺關(guān)于抄襲行為處罰規(guī)則的公示》。這份公示指出，如果公眾號運(yùn)營者發(fā)現(xiàn)公眾號有被抄襲等侵權(quán)情況，可以通過‘侵權(quán)投訴流程進(jìn)行舉報，對抄襲別人的微信公號處罰方式，可按認(rèn)定侵權(quán)次數(shù)而定。”但現(xiàn)行著作權(quán)法對合理使用制度是列舉性的規(guī)定，同時也沒有規(guī)定默示許可制度，侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定之后賠償?shù)臄?shù)額的衡量也是司法實(shí)踐中的困難。因而公眾號的侵權(quán)行為和后果沒有明確的法律規(guī)制，仍需不斷完善和發(fā)展。

（二）明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的義務(wù)

我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者適用的原則為“紅旗標(biāo)志”和“避風(fēng)港”原則。騰訊作為微信軟件的開發(fā)者，應(yīng)當(dāng)負(fù)有審慎的審查義務(wù)。我國《侵權(quán)責(zé)任法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》均規(guī)定，在接到權(quán)利人的有效通知后，網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商有義務(wù)及時刪除涉嫌侵權(quán)的信息。否則，將就擴(kuò)大的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。騰訊公司應(yīng)建立投訴平臺，當(dāng)公眾號被舉報時，應(yīng)該依嚴(yán)格合理的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，運(yùn)用技術(shù)手段進(jìn)行信息傳播的監(jiān)管。另外，應(yīng)采取相應(yīng)措施以加強(qiáng)微信作品的授權(quán)，比如增加微信文章的可識別標(biāo)志，將不可轉(zhuǎn)載的文章與其他作品加以區(qū)別；減少公眾號之間的交流成本，同時增加侵權(quán)的成本。

（三）加強(qiáng)用戶的版權(quán)保護(hù)意識

公眾號直接面向的對象為訂閱的用戶。用戶應(yīng)當(dāng)有版權(quán)意識，認(rèn)識到自己的文章受法律的保護(hù)，可以尋求法律的救濟(jì)。當(dāng)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為的存在時，一方面應(yīng)當(dāng)主動向微信軟件的平臺進(jìn)行投訴，保護(hù)自身的權(quán)利，或者主動與所轉(zhuǎn)發(fā)的公眾號進(jìn)行協(xié)商溝通；另一方面也應(yīng)自覺遵守相關(guān)規(guī)定，不對作者權(quán)利進(jìn)行二次侵犯，明知此文章是侵權(quán)文章時避免盲目轉(zhuǎn)發(fā)，進(jìn)而創(chuàng)建一個有序，綠色，和諧的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

四、結(jié)語

微信是數(shù)字化和信息化時代的產(chǎn)物，其方便了人們生活，同時也帶來了困惑，在版權(quán)領(lǐng)域主要體現(xiàn)為公眾號對文章轉(zhuǎn)載侵權(quán)的行為?，F(xiàn)行法律歸該行為沒有明確定性，該行為的認(rèn)定以及思考仍舊是打破困境的必然要求。如何走出這一困境，現(xiàn)行法律、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及微信用戶都應(yīng)當(dāng)有所作為。只有這樣，才能充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)工具性的作用，維護(hù)利益的激勵與平衡制度，促進(jìn)作品的傳播，增進(jìn)社會福祉?！?/p>

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕