高曉麗

隨著社會主義市場經(jīng)濟的繁榮，科學技術(shù)的迅猛發(fā)展以及廣告形式的多樣化，侵害肖像權(quán)的糾紛不斷發(fā)生，肖像權(quán)侵權(quán)的類型也呈多樣化。司法實踐中大量的肖像權(quán)糾紛都與商業(yè)利益密切相關(guān)，此類侵犯肖像權(quán)案件的根本原因是經(jīng)營者，未經(jīng)肖像權(quán)人許可，擅自使用其肖像，進行各種營利行為，牟取肖像所包含的巨大的商業(yè)利益。經(jīng)營者擅自使用別人肖像的行為為其省去了本應向廣告代言人支付的代言報酬，而代言報酬又構(gòu)成大多數(shù)現(xiàn)代企業(yè)主要經(jīng)營成本，如果不追究以營利為目的擅自使用肖像行為的法律責任，不僅損害肖像權(quán)人的利益，而且導致不正當?shù)氖袌龈偁幮袨椴粩嘧躺茐牧苏５氖袌鼋?jīng)濟秩序。

肖像可以是采用攝影技術(shù)或者造型藝術(shù)手段反映自然人包括五官在內(nèi)的形象的作品。肖像具體可以是一般的照片、畫像，也可以是藝術(shù)攝影、雕塑等。

肖像權(quán)，是指自然人對自己的肖像所享有的利益并排斥他人侵害的權(quán)利。肖像權(quán)所保護的客體是肖像上所體現(xiàn)的人格利益，它直接關(guān)系到自然人的人格尊嚴及社會評價，是自然人所享有的一項重要人格權(quán)。肖像權(quán)具有精神與財產(chǎn)的雙重屬性，屬于公民的一項基本人權(quán)，肖像權(quán)人有權(quán)以任何合法的形式使用自己的肖像，并通過肖像的利用而取得精神或財產(chǎn)上的利益與滿足。對肖像權(quán)的侵犯就是對公民人格權(quán)的侵犯，公民有權(quán)要求采取相應的法律救濟措施。

《中華人民共和國民法通則》第一百條規(guī)定公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。第一百二十條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害時，有權(quán)要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以賠償損失。”最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見（試行）第一百三十九條規(guī)定“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！薄吨腥A人民共和國侵權(quán)責任法》第二條規(guī)定侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任。本法所稱民事權(quán)益，包括肖像權(quán)。第十五條規(guī)定承擔侵權(quán)責任的方式包括：停止侵害、賠償損失、賠禮道歉、消除影響、恢復名譽。

可見，侵犯肖像權(quán)所要承擔的法律責任主要包括：停止侵害，賠禮道歉，賠償損失。如果侵權(quán)人使用肖像權(quán)人的肖像有侵害名譽權(quán)、榮譽權(quán)行為的，還可能承擔消除影響、恢復名譽的法律責任。

肖像權(quán)本身可以商品化利用，如果未經(jīng)許可而以營利為目的使用他人肖像，應當賠償損失，適用財產(chǎn)性責任的范圍和標準。《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二十條規(guī)定侵害他人人身權(quán)益造成財產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；被侵權(quán)人的損失難以確定，侵權(quán)人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實際情況確定賠償數(shù)額。侵權(quán)人未經(jīng)他人許可而利用他人肖像做廣告，因此使其省去了聘請同類的人做廣告所應當支付的費用，因此，侵權(quán)人應賠償聘請同類的人做廣告所應支付的費用。如果肖像權(quán)人是明星等公眾人物，使用其肖像所得利益比使用普通人的肖像獲利更大，基于此，對侵權(quán)給肖像權(quán)人造成的財產(chǎn)損失，可以考慮肖像權(quán)人肖像使用許可的市場價格。

實踐中，肖像權(quán)糾紛案件中肖像權(quán)人對侵權(quán)造成的財產(chǎn)損失或侵權(quán)人因此獲得利益一般均較難舉證，肖像權(quán)人無法了解侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品的銷售額，且無法從其銷售額中確認獲利數(shù)額，更無法了解侵權(quán)人因使用肖像權(quán)人肖像所獲取的利益。因此，肖像權(quán)糾紛案件絕大部分最終都是由法官根據(jù)具體案情酌定賠償數(shù)額的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條規(guī)定被侵權(quán)人因人身權(quán)益受侵害造成的財產(chǎn)損失或者侵權(quán)人因此獲得的利益無法確定的，人民法院可以根據(jù)具體案情在50萬元以下的范圍內(nèi)確定賠償數(shù)額。肖像權(quán)中僅信息網(wǎng)絡(luò)肖像權(quán)的法定賠償數(shù)額規(guī)定參考標準，且標準較低，導致現(xiàn)實中多數(shù)信息網(wǎng)絡(luò)肖像權(quán)糾紛案件賠償額較低。實踐中，當肖像權(quán)人遭遇權(quán)益受到侵害時，往往考慮到維權(quán)成本及預期結(jié)果，從而放棄維權(quán)。但從商事行為的趨利性考慮，侵權(quán)人故意使用肖像權(quán)人的肖像，其必定認為該行為會給其帶來利益，所以，如果對于涉及商業(yè)目的肖像權(quán)侵權(quán)行為侵權(quán)代價過低，實際上并不能從根本上有效杜絕侵權(quán)行為的不斷發(fā)生。隨著科學技術(shù)的飛速發(fā)展，利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害肖像權(quán)的現(xiàn)象日益嚴重，如電商未經(jīng)肖像權(quán)人同意擅自使用其肖像作廣告。如果侵權(quán)人認為民事訴訟并不能使其受到經(jīng)濟制裁，惡意使用他人肖像的行為賠償額度小于許可的代言費用，也就是說，侵權(quán)收益大于合法使用收益，由此仍將繼續(xù)侵權(quán)行為。因而導致肖像權(quán)人將不得不繼續(xù)維權(quán)，導致此類案件多發(fā)，一方面浪費有限的司法資源，另一方面，也將導致商家之間的不正當競爭。筆者認為應該像其它知識產(chǎn)權(quán)比如商標、專利權(quán)一樣為肖像權(quán)侵權(quán)糾紛設(shè)定較高的法定賠償標準，另外對惡意程度較高，屢教不改的侵權(quán)人規(guī)定較重的懲罰性賠償。

肖像權(quán)屬于私權(quán)，除非有正當?shù)睦碛?，任何對肖像的使用，均需要肖像?quán)人同意。如果并非出于營利目的，而對他人肖像權(quán)構(gòu)成侵權(quán)則應僅適用非財產(chǎn)性責任。人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)分屬不同民事權(quán)利，而肖像權(quán)主要性質(zhì)是人格權(quán)。精神損害賠償是基于人格權(quán)而產(chǎn)生的賠償責任，實踐中根據(jù)案件情況可獨立或合并使用精神損害賠償、財產(chǎn)損失賠償兩項責任。

肖像權(quán)雖然屬于私權(quán)，但是肖像與社會公共活動及公共利益息息相關(guān)，從現(xiàn)行法律規(guī)定看，我國對于肖像權(quán)的保護亟待進一步加強。加強對肖像權(quán)的保護，不僅有助于維護自然人的合法權(quán)益，而且有利于規(guī)范社會主義市場經(jīng)濟秩序。

參考文獻：

[1]王利明，楊立新，姚輝編著.《人格權(quán)法》.法律出版社，1997年第1版.