楊一澤

摘 要：正如學(xué)者所言，沒有商法就沒有現(xiàn)代市場經(jīng)濟，沒有商法就沒有現(xiàn)代社會。而商事登記是現(xiàn)代社會市場主體參與到商事交易活動中的一個不可或缺的環(huán)節(jié)。本文通過對我國商事登記制度在理論和實踐層面存在的幾個爭議性問題進行探究，對商事登記制度存在的各類問題的解決與完善提出建議，以期對該制度的進一步完善貢獻出自己的綿薄之力。

關(guān)鍵詞：商事登記制度；民法典；企業(yè)法人

中圖分類號：D923.99 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2016）03-0125-02

商事登記制度作為現(xiàn)代商事制度的一個重要組成部分，是確保交易安全，規(guī)范市場主體和市場秩序的重要手段。在當代社會，我國商事登記制度的相關(guān)法律、法規(guī)不斷進步與完善。但在進步的同時，該制度仍存在諸多流弊。

一、商事登記的概念介紹

商事登記指的是商主體或者商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或者終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)的程序與實體要求，由當事人將應(yīng)登記的事項，向登記機關(guān)申請登記于登記簿上，以確立其對內(nèi)對外的關(guān)系，并公之于眾的一項強制性商事管理制度。在世界范圍內(nèi)的國家和地區(qū)，無論是采取民商分立立法模式，還是采取民商合一立法模式；無論是大陸法系國家，還是英美法系國家，都需要通過商事登記制度，以實現(xiàn)國家對商事主體的有效監(jiān)管，并通過努力不斷完善對商業(yè)信息的公示。

我們現(xiàn)有的商事登記法律體系十分混亂，其中筆者認為最主要的問題便是缺乏一個統(tǒng)一的商事登記法，所以本文將主要探究我國商事登記制度存在的問題，并就如何構(gòu)建一個統(tǒng)一的商事登記法律體系來更好地管理我國商事登記進行深入研究。

二、我國商事登記制度存在的問題

（一）商事登記事項規(guī)定相當龐雜

我國在立法層面上始終缺乏統(tǒng)一規(guī)制，體系混亂不科學(xué)，立法權(quán)十分分散：既有全國人大常委會制定的《公司法》，也有國務(wù)院制定的《公司登記管理條例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》等行政法規(guī)，還存在很多由國家工商行政管理總局制定的部門規(guī)章，而且現(xiàn)有的商事登記立法相對來講，法律位階較低，大多是以實施細則、內(nèi)部規(guī)定、操作規(guī)程等形式出現(xiàn)的，且規(guī)定之間內(nèi)容多有重疊或前后立法相互沖突，對不同類型的商事主體的登記事項做出的不同規(guī)定，以致登記標準不一。例如，立法沒有注意到公司作為商法人的特殊性，未明確《企業(yè)法人登記管理條例》與《公司登記管理條例》之間普通法與特別法的關(guān)系，公司登記并沒有優(yōu)先適用的效力。

由于我國商主體的范圍并不十分明晰，不同主體適用不同登記事項方式，使得各類商主體在實踐中，由于不清楚其自身歸屬于什么類型，而不知該選擇哪種登記事項，增大登記成本，不利于商事登記機關(guān)辦理效率的提高。這種分散的立法模式導(dǎo)致的現(xiàn)實情況，使得商主體進入市場的門檻有高、低之分，人為地在市場準入方面設(shè)置了諸多障礙，嚴重違背了市場主體應(yīng)該平等的原則，導(dǎo)致不公平現(xiàn)象的出現(xiàn)。

（二）商事登記制度重事前把關(guān)，輕事后監(jiān)管

我國現(xiàn)行商事登記制度采用核準主義，即企業(yè)設(shè)立例如全民所有制企業(yè)必須經(jīng)過有關(guān)部門批準才能設(shè)立，私營企業(yè)不論是以個人獨資、公司還是合伙形式設(shè)立都需要工商行政機關(guān)批準，外商投資企業(yè)等因為有外資投入的企業(yè)，其設(shè)立的審批登記程序更是煩瑣而又嚴格。以上事實表明，我國商事登記制度的監(jiān)管重心是企業(yè)的準入監(jiān)管，程序煩瑣且條件嚴格，而對企業(yè)成立后的后續(xù)監(jiān)管往往被忽視。事前監(jiān)督雖然有利于維護交易安全，但增加了商事主體進入市場的事前成本；同時使登記審查的行政機關(guān)工作量也較大，嚴重影響了商事活動的迅捷效率。在事后監(jiān)督方面，比如我國在商事登記制度中確立了年檢制度，但該制度多流于形式，對企業(yè)的事后監(jiān)督并不能有效落到實處。這種重事前監(jiān)督輕事后監(jiān)管的制度，使得商事登記為社會公眾提供企業(yè)真實經(jīng)營情況、保障企業(yè)商業(yè)信用的功能大大減弱。

這種混亂的商事登記法律體系迫切需要重新構(gòu)建一個科學(xué)而又良好的法律體系，以更好地促進我國商業(yè)的發(fā)展。

三、如何構(gòu)建我國商事登記制度

在談?wù)摌?gòu)建統(tǒng)一的商事登記法之前，不可避免地要談?wù)摰揭粋€大前提：我國的民商法的立法體例問題?，F(xiàn)在學(xué)界的主要觀點有以下三種：第一種觀點認為可以制定一部民法典，統(tǒng)一調(diào)整民商事法律關(guān)系，而針對部分商事法律關(guān)系，分別編纂為多部單行的商事法律加以調(diào)整；第二種觀點認為需要采用實質(zhì)意義上的民商合一模式，制定民法典，統(tǒng)一調(diào)整民商事關(guān)系，但針對部分商事法律關(guān)系的規(guī)范，即分別編纂為多部單行的商事法律，同時要制定一部《商事通則》或者《商法通則》；第三種觀點則認為應(yīng)該施行民商分立的立法模式，分別制定和編纂民法典與商法典。

在此，筆者贊同第二種立法體例，理由如下：依據(jù)我國現(xiàn)有的民商事法律體系，民商分立的格局尚未形成，民商合一立法模式依然占據(jù)主流地位；而且就現(xiàn)有的立法體例而言，在商法領(lǐng)域也已經(jīng)頒布了《公司法》《票據(jù)法》《海商法》《保險法》等特別法，這些單行商事法規(guī)在實踐之中運作良好，再統(tǒng)一到一部商法典中沒有太大必要，讓它們依然以商事單行法的模式繼續(xù)存在是合理的。但是我們也必須承認商法的特殊性，商事交易規(guī)制變化較快，而現(xiàn)行單行商事法律很難及時全面地規(guī)范新的事物，所以需要一部類似于《民法通則》的《商事通則》對于商法領(lǐng)域中的一般情形加以規(guī)定，當新的事物出現(xiàn)的時候，可以按照《商事通則》的規(guī)定處理，不至于存在著無法可依的情形，通過商法領(lǐng)域的普通法《商事規(guī)則》與其他特別法如《公司法》的結(jié)合，我國能夠形成一套系統(tǒng)科學(xué)的商事法律體系，沒有必要去制定一部商法典；十八屆四中全會將編纂《民法典》的工作提上日程，外界對于民法典的出臺也多持樂觀態(tài)度，而商法典的問題還缺少強有力的聲音表態(tài)，所以我選擇“安于現(xiàn)狀”，而制定一部《商事通則》的觀點也逐漸獲得學(xué)界的認同，因而《商事通則》的論證起草工作也在緊鑼密鼓地進行著。

在調(diào)整商事關(guān)系時，民法典是一般法，商事通則是特別法，但是具體到商事法律關(guān)系內(nèi)部時，《商事通則》與《公司法》《合伙企業(yè)法》《票據(jù)法》《保險法》相比就是一般法了，而《公司法》等商事單行法就是特別法。商事單行法律僅調(diào)整某一商事領(lǐng)域的商事關(guān)系，如《公司法》調(diào)整的是公司對內(nèi)對外的有關(guān)設(shè)立、變更以及終止的法律關(guān)系。《商事通則》涉及的則是整個商事領(lǐng)域，它調(diào)整不同的商事關(guān)系，強調(diào)其調(diào)整的一般性。由于商事通則在商法中具有一般法的意義，它與強調(diào)其調(diào)整特殊性的其他單行商事法律不會出現(xiàn)重疊、交叉。

針對我國商事登記立法形式分散且彼此不協(xié)調(diào)的現(xiàn)狀，我國應(yīng)當總結(jié)國內(nèi)外經(jīng)驗，立足實際情況，國家權(quán)力機關(guān)或其執(zhí)行機構(gòu)需要制定出一部可以與我國經(jīng)濟發(fā)展相協(xié)調(diào)的統(tǒng)一的《商事登記法》，可以將各個獨立的商事登記法律、法規(guī)系統(tǒng)化和標準化，從而規(guī)范我國商主體的設(shè)立、變更和終止行為，也使得我國登記主管部門可以通過對商主體的登記并實施商事監(jiān)管行為，以維持我國商事活動交易秩序平穩(wěn)運行。針對比較特殊的商事主體或登記事項，也可以單獨制定單行條例進行特別規(guī)制，以求能夠兼顧商主體的形式公平與實質(zhì)公平，營造更為公平與便利的商事交易環(huán)境。

我國商事登記尚未形成完整的公示制度，因此構(gòu)建完善的登記公示制度顯得尤為重要。首先，從我國商事立法的進程以及近些年來商法學(xué)者對此領(lǐng)域的理論研究成果上來看，制定統(tǒng)一形式的商事登記法是十分現(xiàn)實以及必要的。長久以來的民商分立與民商合一立法模式之爭似乎將有一定的結(jié)果?！渡淌峦▌t》作為商事活動的基本法律必然包含著商事登記的內(nèi)容，即其實際上也是統(tǒng)一形式的商事登記法。但從我國現(xiàn)實情況來看，《商事通則》并不能很快就出臺，而《商事登記法》并不需要一個完整的商事理論體系作為基礎(chǔ)，那么制定一部《商事登記法》是必要可行的。通過研究并根據(jù)《商事登記法》及其施行的具體實踐情況，可以為《商事通則》的出臺提供寶貴的經(jīng)驗。總之，統(tǒng)一形式的商事登記法可以以《商法通則》或者以《商事登記法》的形式存在，二者并沒有沖突的地方。

四、《商事登記法》制定需要注意的兩個問題

（一）判斷哪些商事主體要登記

關(guān)于商事登記模式的改革，首先要針對商事登記主體的范圍確立一個合理標準，將真正的商事主體納入商事登記法律框架下，而將那些非商事主體排除在外，由其他法律部門進行登記管理。那么商主體包含哪些呢？依據(jù)國家工商總局下發(fā)的《工商總局關(guān)于同意廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案的批復(fù)》，深圳、珠海商事登記改革試點開展?！渡钲诮?jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》以及《珠海經(jīng)濟特區(qū)商事登記條例》中都不約而同地對商事主體的概念進行相應(yīng)的界定。上述兩個單行條例，是我國最早對商事主體的范圍做出明確界定的單行法規(guī)，因此，我們在《商事登記法》制定之時可以考慮借鑒。

（二）商事登記的時候要注意企業(yè)法人的特殊性

制定一部統(tǒng)一的《商事登記法》，在立法技術(shù)層面有一定的可操作性，為了深化商事登記改革，國家工商行政管理局授權(quán)深圳、珠海市制定單獨商事登記條例，兩地在2013年都完成了條例的制定，并經(jīng)全國人大通過并施行，所以通過這兩地的試點，已經(jīng)為統(tǒng)一的《商事登記法》在立法技術(shù)層面提供一些理論和實踐支持，但是在制定法律的同時要注意企業(yè)法人的特殊性。

我國關(guān)于公司法人登記的法律條文很多，比如修訂過的《中華人民共和國公司登記管理條例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》《個體工商戶條例》《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》《珠海經(jīng)濟特區(qū)商事登記條例》等。因為企業(yè)法人是當代商事活動中最為活躍的商主體之一，因此在制定商事登記法律時應(yīng)當充分考慮企業(yè)法人的特殊性。筆者認為可以在《商事登記法》出臺后單獨再制定一個《企業(yè)法人登記實施細則》，使得公司登記在實踐過程中可以更科學(xué)地操作，而且不破壞《商事登記法》的統(tǒng)一性。

五、結(jié)語

我國商事登記制度呈現(xiàn)出諸多流弊，因而無論是在立法形式、價值取向?qū)用妫€是在商事登記具體制度方面，都需要進行全面而又系統(tǒng)的規(guī)范與梳理，以發(fā)揮商事登記制度的作用與價值。而統(tǒng)一的立法模式可以在立法層面上弘揚公平精神，也可以適當減少法律資源的浪費。我國商事主體立法多以法律形式出現(xiàn)，而規(guī)制商事登記的條文主要是行政法規(guī)、規(guī)章甚至是規(guī)范性文件，層級較低，因而制定一部《商事登記法》有利于與實體法相匹配，也有利于地方依據(jù)統(tǒng)一的《商事登記法》制定實施細則，維護法律的權(quán)威性，因此這既是時代的要求，也是規(guī)范我國商事活動的應(yīng)有之義。

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