文 《法人》見習(xí)記者 肖岳

高傳捷：慈善信托機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存

文 《法人》見習(xí)記者 肖岳

《慈善法》剛開始施行之際，指望有很多的慈善信托活動(dòng)出現(xiàn)不太現(xiàn)實(shí)。在高傳捷看來，會(huì)有一個(gè)制度的探索期。在這個(gè)探索期中，慈善信托發(fā)展進(jìn)程會(huì)偏慢，隨著制度日趨完善、社會(huì)上方方面面的人士對慈善信托更加了解、更加愿意接受信托方式，慈善信托的發(fā)展才會(huì)得到加速

慈善信托作為新興事物，與其相關(guān)的很多實(shí)務(wù)，需要信托公司和慈善組織在實(shí)踐中摸索和認(rèn)知。慈善信托迎來《慈善法》在審批制度、審批流程、稅收優(yōu)惠等事項(xiàng)上的紅利時(shí)，仍有一些挑戰(zhàn)是作為慈善信托受托人的慈善組織和信托公司必須面對和解決的。

在《慈善法》實(shí)施之際，針對慈善信托相關(guān)問題，《法人》記者專訪了北京師范大學(xué)中國公益研究院特約研究員高傳捷教授。

信托與慈善事業(yè)的不解之緣

“信托制度的起家就是因?yàn)楣娲壬?。信托制度誕生于英國，如今在世界范圍內(nèi)得到快速發(fā)展。1601年的《慈善用益法》是慈善信托的起點(diǎn)，至今已有415年歷史。415年中，信托制度一直是英國慈善事業(yè)的主體制度?！备邆鹘荼硎尽?/p>

據(jù)高傳捷介紹，慈善信托制度是在英美法系背景下誕生、成熟起來的。最早的成文法并不具體，很粗糙和簡單，但是由于有判例制度和衡平法，所以信托制度得以逐漸完善起來?？傮w來說，信托制度經(jīng)過了實(shí)踐的考驗(yàn)，是實(shí)踐所檢驗(yàn)出來的，并在實(shí)踐中不斷完善。

“公益信托或者說慈善信托的出現(xiàn)并非偶然?！备邆鹘葜赋?，慈善信托是信托制度起家最早的活動(dòng)，這種活動(dòng)由公益事業(yè)開始，以后逐漸擴(kuò)大到民事和商事領(lǐng)域。

隨著信托制度用于公益慈善事業(yè)被各個(gè)國家所了解，用信托的方式開展公益慈善逐漸獲得更多國家的認(rèn)可，也使得這種實(shí)踐從英國走向了世界，因此信托制度對于公益慈善事業(yè)的發(fā)展具有特殊的促進(jìn)作用。

“在這415年中，信托制度得到了長期的實(shí)踐檢驗(yàn)，包括信托理念和具體實(shí)施模式。隨著時(shí)間飛逝，信托制度到了當(dāng)代，仍然符合現(xiàn)代公益慈善事業(yè)活動(dòng)的要求?！备邆鹘輰Α斗ㄈ恕酚浾呓忉尩溃瑥慕?jīng)濟(jì)學(xué)角度觀察現(xiàn)代公益慈善事業(yè)，它是社會(huì)財(cái)富從所有人向社會(huì)慈善領(lǐng)域單向、無償?shù)?、不可撤銷、不可取回的資源轉(zhuǎn)移。這種社會(huì)資源財(cái)富單向轉(zhuǎn)移的活動(dòng)中有兩種模式：一種是財(cái)富所有人自我管理和自我轉(zhuǎn)移，另一種則是委托他人管理。

“委托他人代理促使慈善組織出現(xiàn)，從而形成委托人、受托人和受益人的三方結(jié)構(gòu)?！备邆鹘菡f，慈善組織的出現(xiàn)有其必然原因，主要緣于其在慈善事業(yè)中發(fā)揮了很重要的三點(diǎn)作用：一是其在從事社會(huì)財(cái)富轉(zhuǎn)移活動(dòng)時(shí)，能夠做出正確的決策，得到財(cái)富所有人、財(cái)富接受人和社會(huì)公序良俗的認(rèn)可。二是其使得社會(huì)財(cái)富向公益事業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)移的過程中效率更高。三是在財(cái)富轉(zhuǎn)移過程中易于實(shí)現(xiàn)社會(huì)的監(jiān)督、財(cái)富所有人的監(jiān)督。

高傳捷認(rèn)為，就現(xiàn)代公益慈善的三方結(jié)構(gòu)特點(diǎn)而言，信托制度完全適合現(xiàn)代公益慈善事業(yè)的要求。信托制度的所有權(quán)與利益權(quán)相分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、有限責(zé)任、信托管理的連續(xù)性等等特性，都有利于人們選擇通過信托來做慈善公益。從目前來看，以信托制度或者以信托原理開展的慈善活動(dòng)，總體上都是成功的。

“把信托制度引進(jìn)中國的慈善事業(yè)當(dāng)中，是一個(gè)非常重要的事件?！备邆鹘莞嬖V《法人》記者，信托制度引進(jìn)中國，從最早的2001年《信托法》中明確規(guī)定了公益信托制度，再到《慈善法》中專章規(guī)定了慈善信托，實(shí)現(xiàn)慈善信托制度的落地，是國家發(fā)展公益慈善事業(yè)一項(xiàng)非常重要的制度決策。

慈善信托終成行

從國內(nèi)公益信托的發(fā)展歷程來看，2001年《中華人民共和國信托法》對建立公益信托起到了基礎(chǔ)性作用?！缎磐蟹ā返诹氯聻楣嫘磐?，并對于公益信托應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)則進(jìn)行了規(guī)定，但遺憾的是在此后實(shí)踐中由于種種原因，公益信托沒有得到實(shí)行。

“公益信托沒有做起來主要原因有兩點(diǎn)：其一是配套的管理制度沒有跟上，第二是稅收的優(yōu)惠政策沒有跟上?！备邆鹘菹颉斗ㄈ恕酚浾弑硎尽?/p>

在配套制度上，由于公益信托所具有的特點(diǎn)是有公權(quán)力的介入?！霸谖覈磐蟹ㄒ?guī)范的公益信托、民事信托、營業(yè)信托這三信托活動(dòng)中都有公權(quán)力不同程度的介入，但對公益信托，公權(quán)力介入更加直接、具體，以至于公益信托的設(shè)立都要經(jīng)過管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！?/p>

我國《信托法》規(guī)定，“公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”，這就意味著國家管理機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)，公益信托是不能設(shè)立的。不同領(lǐng)域的公益事業(yè)由不同的行政主管部門管理，因而不同的公益信托目的需要有不同的公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)審批，可以想見，這會(huì)給有意愿參與公益信托的群體帶來困惑。

高傳捷介紹說，當(dāng)初在研究《信托法》時(shí)，將公益目的分為7大類，每一類有不同的管理機(jī)構(gòu)，涉及民政、教育、文化、科技、農(nóng)業(yè)、環(huán)保等13個(gè)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)，公益信托的管理職責(zé)分散在13個(gè)部門中，它們分別履行與其職責(zé)相關(guān)的公益信托管理職責(zé)。比如，救濟(jì)類的公益信托屬于民政部門管理，教育類的屬于教育部門，與科技有關(guān)則由科委、科技部履行批準(zhǔn)事項(xiàng)等等。

“分散的管理體制設(shè)計(jì)帶來了諸多問題?！备邆鹘葜赋觯凇缎磐蟹ā废?，如果委托人設(shè)立的公益信托項(xiàng)目涉及多個(gè)公益領(lǐng)域時(shí)，如既涉及扶貧也涉及環(huán)保、科技領(lǐng)域時(shí)，就會(huì)牽扯到究竟如何完成審批，如何安排日常管理等問題。當(dāng)時(shí)，曾經(jīng)有計(jì)劃由銀監(jiān)會(huì)牽頭，與這些管理機(jī)關(guān)共同制定一個(gè)管理制度，但因種種原因，終未成行。

“而在稅收優(yōu)惠政策上方面，雖然《信托法》第六十一條規(guī)定，國家鼓勵(lì)發(fā)展公益信托，但具體落實(shí)的情況不盡人意?！备邆鹘菹颉斗ㄈ恕酚浾呓榻B道。

公益信托能取得稅收優(yōu)惠政策的前提是公益信托合法成立。如果管理制度沒有，公益信托合法成立尚且談不上，更遑論稅收照顧與否了。公益信托的發(fā)展暫時(shí)擱淺了。

2008年，公益信托有所發(fā)展，這是由于銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的93號(hào)文（即《中國銀監(jiān)會(huì)辦公廳關(guān)于鼓勵(lì)信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)支持災(zāi)后重建工作的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2008〕93號(hào)））中，銀監(jiān)會(huì)鼓勵(lì)信托公司開展以救濟(jì)貧困、救助災(zāi)民等為目的的公益信托活動(dòng)支持災(zāi)區(qū)重建，所以從2008年以后陸陸續(xù)續(xù)出現(xiàn)了少量的公益信托，有關(guān)的民政、教育、公安、扶貧等部門給予了積極支持。

在高傳捷看來，直到《慈善法》的出臺(tái)，公益信托才通過慈善信托的形式得以實(shí)現(xiàn)：“慈善法出臺(tái)后，慈善信托由原來分散管理的體制轉(zhuǎn)變?yōu)榧泄芾恚裾块T是慈善事業(yè)的主管機(jī)關(guān)，慈善信托自然由其管理。至此，多種公益目的由多個(gè)管理機(jī)關(guān)分散管理的體制得以改變，而這一改變非常重要！因?yàn)樵趯?shí)行了集中統(tǒng)一的管理體制之后，履行職責(zé)、設(shè)立備案、審批事務(wù)、監(jiān)督檢查、違法違規(guī)的處罰職責(zé)自然得到了明確?！?/p>

另外，《慈善法》中也明確了關(guān)于慈善信托享受稅收優(yōu)惠的內(nèi)容。慈善法規(guī)定：“設(shè)立慈善信托、確定受托人和監(jiān)察人，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。受托人應(yīng)當(dāng)在慈善信托文件簽訂之日起七日內(nèi)，將相關(guān)文件向受托人所在地縣級(jí)以上人民政府民政部門備案，未按照前款規(guī)定將相關(guān)文件報(bào)民政部門備案的，不享受稅收優(yōu)惠。”

“這一規(guī)定雖然是從消極的角度規(guī)定了，慈善信托不備案不享受稅收優(yōu)惠，但從立法常識(shí)講，不應(yīng)當(dāng)推理出來：慈善信托備案也不享受稅收優(yōu)惠！正常的理解應(yīng)該是，慈善信托備案后可以享受稅收優(yōu)惠。”高傳捷表示。

慈善信托不可冒進(jìn)

“從《信托法》到《慈善法》，15年過去了?！备邆鹘菡f道，今天的《慈善法》對于慈善信托發(fā)展幫助頗多。比如，慈善信托的設(shè)立放松了管制，只要采取事后備案制即可；給予了委托人更多的權(quán)利，委托人可以自主變更受托人，而變更后再到民政部備案即可，等等。這些比以前的規(guī)定都有很大的變化。

高傳捷指出，《慈善法》的公布除了確定慈善信托由民政部門出管以外，也基本解決了慈善信托運(yùn)行的法律要件?！洞壬品ā返谌龡l對于慈善活動(dòng)的具體項(xiàng)目進(jìn)行了交代，在第五十條指出：關(guān)于慈善信托“本章未規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國信托法》的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

這樣的法律安排，明確了《慈善法》和《信托法》兩部法律、慈善信托和公益信托兩個(gè)概念、兩部法律規(guī)范的兩種管理體制之間的基本關(guān)系，使得《慈善法》和《信托法》兩部法律成為了慈善信托開展活動(dòng)的法律依據(jù)。

隨著《慈善法》的施行，將會(huì)有更多的信托公司涉足慈善信托。目前，已經(jīng)陸續(xù)有一批信托公司勇于做“第一個(gè)吃螃蟹的人”，積極開展慈善信托活動(dòng)，這似乎預(yù)示著慈善信托將迎來井噴式發(fā)展。

但在高傳捷看來，《慈善法》剛開始施行，指望有過多慈善信托活動(dòng)出現(xiàn)并不現(xiàn)實(shí)。他向《法人》記者解釋道：“慈善信托剛剛起步，各項(xiàng)具體規(guī)則不健全，有些事情在操作上面沒有先例，不好參考著來做。中國是大陸法系國家，講求遵循成文法，慈善信托又特別重視依法合規(guī)，不能像英美法系那樣依靠判例，所以在當(dāng)前階段，制度健全問題是制約慈善信托活動(dòng)出現(xiàn)的因素?！?/p>

高傳捷，

曾就職于國務(wù)院辦公廳，中國人民銀行，中國銀監(jiān)會(huì)，中國建銀投資公司，中國光大實(shí)業(yè)（集團(tuán)）公司。

現(xiàn)為特華博士后科研工作站、中國人民大學(xué)、西南政法大學(xué)的指導(dǎo)教師，中國公益研究院特聘研究員。

在高傳捷看來，在探索起步期，慈善信托發(fā)展會(huì)偏慢，但隨著制度的日趨完善、社會(huì)上各方面人士對慈善信托概念更加了解、更加愿意通過信托制度開展慈善活動(dòng)，發(fā)展速度才會(huì)得到加速。高傳捷也表示，當(dāng)然，大家都希望這段探索期能夠短一些更好。

在高傳捷看來，中國慈善信托在起步階段將面臨三大挑戰(zhàn)：第一，如何在中國盡快地建立起一支值得公眾長期信賴的受托人隊(duì)伍；第二，如何建立科學(xué)、有效的管理架構(gòu)；第三，如何形成完備有力度的社會(huì)支持措施。

高傳捷進(jìn)一步解釋道，不同于營業(yè)信托，慈善信托可能要長期存在，或者永久存續(xù)，因此，受托人長期可信度尤為重要。另外，由于慈善領(lǐng)域非常廣泛，需要更多具有專業(yè)特長的慈善信托受托人活躍于不同的領(lǐng)域，擁有一支有能力、長期可信賴的受托人隊(duì)伍對中國慈善信托事業(yè)來說，這是一個(gè)重大挑戰(zhàn)。

英國慈善信托發(fā)展初期，人們曾經(jīng)希望慈善信托的健康運(yùn)行可以通過信托當(dāng)事人的制衡和自律，檢察官和大法官擔(dān)任事后救濟(jì)得以維系。實(shí)踐證明，這條路走不通。經(jīng)過長期實(shí)踐，逐步建立了科學(xué)有效的制度框架和公權(quán)力參與運(yùn)行管理的基本模式，這一基本經(jīng)驗(yàn)對后世慈善信托影響非常深遠(yuǎn)。

從社會(huì)支持角度來看，有力的支持措施不僅是稅收優(yōu)惠政策，還涉及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、登記管理制度，等等，公眾、媒體對慈善信托的宣傳與監(jiān)督也是社會(huì)各方面對慈善信托事業(yè)支持的重要組成部分。

“對慈善信托的發(fā)展前景我非?？春谩Ｎ阌怪靡?，信托制度在設(shè)立信托目的、管理財(cái)產(chǎn)方法、運(yùn)用財(cái)產(chǎn)方法等方面具有特色，但這只是工具性的制度原因，根本的原因是，隨著國家的繁榮強(qiáng)盛，我國人民精神文明水平會(huì)越來越提高，人民群眾從事慈善活動(dòng)、促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的意愿一定會(huì)越來越發(fā)揚(yáng)光大，在這樣的社會(huì)背景下慈善信托一定會(huì)發(fā)展得越來越好！”高傳捷最后總結(jié)道。