文 《法人》見習(xí)記者 肖岳

特別報(bào)道

慈善信托破冰

文 《法人》見習(xí)記者 肖岳

隨著《慈善法》的正式施行，慈善信托將在有法可依的前提下得到順利發(fā)展，而作為受托人的信托公司或慈善組織對(duì)于業(yè)務(wù)的不斷探索以及相關(guān)配套政策的落地，都將為慈善信托的蓬勃發(fā)展插上翅膀

9月1日起，《中華人民共和國慈善法》（下稱《慈善法》）正式實(shí)施。就在該法實(shí)施前夕的8月25日，民政部、銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，此份文件更是被外界解讀為，為慈善信托的發(fā)展指明了具體操作路徑。

可以預(yù)見，隨著《慈善法》的正式實(shí)施，更加細(xì)化的配套文件將不斷出臺(tái)，國內(nèi)慈善事業(yè)將得到進(jìn)一步的發(fā)展。同時(shí)，依托《慈善法》的實(shí)施，在《慈善法》中明確了信托公司可以擔(dān)任慈善信托受托人這一角色之后，對(duì)于計(jì)劃開展慈善信托類業(yè)務(wù)的信托公司而言，無異于吃下了一顆定心丸。

在慈善信托即將大展身手之際，慈善領(lǐng)域中也不斷有更加多樣的身影出現(xiàn)，比如互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的入局。當(dāng)然也有一些窘境出現(xiàn)，比如在近期的報(bào)道中曾指出，目前全國已有9家信托公司推出了10項(xiàng)慈善信托計(jì)劃，但受托人皆為信托公司，并無慈善機(jī)構(gòu)。

作為《慈善法》中所規(guī)定的慈善信托的受托人之一，慈善組織的暫時(shí)缺席，也凸顯目前階段慈善組織真正承擔(dān)起受托人這一角色，尚需明確具體條件。

慈善信托優(yōu)勢(shì)顯著

2016年3月16日，十二屆全國人大四次會(huì)議正式通過了《中華人民共和國慈善法》，在《慈善法》中，專門為慈善信托設(shè)立了一章，除明確慈善信托的受托人為慈善組織外，還包括信托公司?！洞壬品ā芬矎膫?cè)面體現(xiàn)出，包括社會(huì)認(rèn)知等在內(nèi)，多方對(duì)于信托制度認(rèn)識(shí)的進(jìn)一步深化以及對(duì)于其應(yīng)用于慈善領(lǐng)域的重視。

清華大學(xué)公益慈善研究院副院長鄧國勝教授在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，《慈善法》明確了慈善信托，對(duì)于慈善信托的發(fā)展有積極意義，尤其是通過立法的形式，使慈善信托在中國得以落地，相比此前的公益信托，現(xiàn)在的慈善信托可謂有法可依。

鄧國勝認(rèn)為，從慈善信托的特點(diǎn)而言，在致力于慈善事業(yè)的同時(shí)，也具有諸多優(yōu)勢(shì)。

首先，與傳統(tǒng)慈善方式相比，慈善信托是一種隔離型的資產(chǎn)。傳統(tǒng)的捐款很多是個(gè)人將財(cái)產(chǎn)捐贈(zèng)給基金會(huì)。如果基金會(huì)破產(chǎn)，基金會(huì)的所有財(cái)產(chǎn)都會(huì)被清算，而這部分捐款也會(huì)被清算，這使得捐款人最初的捐款愿景難以實(shí)現(xiàn)。作為慈善信托，由于其所具有的資產(chǎn)隔離性，無論信托公司破產(chǎn)與否，這部分資金與公司財(cái)產(chǎn)是相互隔離的，公司如果破產(chǎn)這筆資金則會(huì)轉(zhuǎn)交其他愿意作為受托人的機(jī)構(gòu)繼續(xù)保證運(yùn)行。當(dāng)然，在《慈善法》的新背景下，基金會(huì)作為慈善信托受托人同樣也需要設(shè)立額外賬戶來使得慈善款項(xiàng)與資產(chǎn)隔離，從而不受到破產(chǎn)清算等情況的影響。

其次，慈善信托更加便捷、靈活。以往是將錢款捐贈(zèng)給基金會(huì)，理論上這筆款項(xiàng)要按照捐贈(zèng)人的意愿來使用，但財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于基金會(huì)，而不同的基金會(huì)有不同的任務(wù)使命，這使得只有符合基金會(huì)愿景的資金才能得到更好的利用。比如，捐贈(zèng)人想做與養(yǎng)老相關(guān)的捐贈(zèng)，而所捐贈(zèng)給的某家基金會(huì)是為青少年服務(wù)的，這樣可能執(zhí)行難度就會(huì)較大。但信托更尊重捐贈(zèng)人的意愿，信托公司一旦作為受托人，就會(huì)利用自身資源來按照捐贈(zèng)人的意愿使用資金。

最后，在開展慈善信托業(yè)務(wù)方面，信托公司由于深耕信托行業(yè)多年，人才上更具優(yōu)勢(shì)，同時(shí)通過信托公司，資產(chǎn)的保值增值能力會(huì)更強(qiáng)。

在國投泰康信托研究發(fā)展部總經(jīng)理和晉予看來，利用信托做慈善，可以使信托自身所具備的五大優(yōu)勢(shì)得到充分發(fā)揮。在接受《法人》記者采訪時(shí)，和晉予也同樣提到了信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的這一優(yōu)勢(shì)。此外他還指出，通過信托做慈善，有利于委托人（捐贈(zèng)人）更加靈活地進(jìn)行資金安排，并且支出的比例和運(yùn)用的方式也更加靈活。

“第三則是規(guī)范和透明，通過信托來做慈善與其他的慈善方式相比，信托公司作為委托人要受到四重制約或四重監(jiān)督?！焙蜁x予表示，四重監(jiān)管體現(xiàn)在：一、受托人要為委托人負(fù)責(zé)，定期向委托人進(jìn)行信息披露；二、社會(huì)公眾對(duì)于受托人的監(jiān)督，即信托公司做慈善信托，其相關(guān)的信息需要公示；三、信托監(jiān)察人的作用，雖然目前《慈善法》規(guī)定可以設(shè)立監(jiān)察人（而非強(qiáng)制），但在目前的慈善信托實(shí)踐中設(shè)立監(jiān)察人，對(duì)于慈善信托的規(guī)范運(yùn)行有一定保障作用；四、政府部門對(duì)于慈善信托的監(jiān)管。

按照《慈善法》的規(guī)定，慈善信托是備案制，不再是審批制，到民政部門去備案即可。但在備案的同時(shí)，民政部門依然會(huì)對(duì)信托公司所做的慈善信托目的進(jìn)行審查，看其是否符合慈善目的。另外，每年信托公司還要做定期的信息披露以及向民政局報(bào)年報(bào)和審計(jì)報(bào)告等。另外，如果信托公司作為受托人，還要受到銀監(jiān)局的監(jiān)管。相關(guān)的監(jiān)察和監(jiān)督措施，共同構(gòu)成一張完善的監(jiān)管網(wǎng)，使得信托途徑做慈善更加規(guī)范和透明。

和晉予表示，慈善信托的第四個(gè)優(yōu)勢(shì)是利用信托做慈善事業(yè)更加高效。一方面是指從目前而言如果信托公司作為慈善信托的受托人，相較于過去基金會(huì)管理費(fèi)用等支出比例，慈善信托報(bào)酬、費(fèi)率比較低；另一方面則在慈善信托投資運(yùn)用上，信托公司作為受托人，更容易發(fā)揮金融機(jī)構(gòu)在投資管理、運(yùn)用上的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，收益可能會(huì)比其他方式更高一些，由于收益高、成本低，所以慈善信托的資金管理效率可能會(huì)更高。

“最后一點(diǎn)則是傳承性優(yōu)勢(shì)。”和晉予告訴《法人》記者，慈善信托屬于一種非常靈活的方式，對(duì)于慈善財(cái)產(chǎn)的支出方式，不僅僅是委托人一代人可以做慈善，對(duì)于一些超高凈值的富豪，可以實(shí)現(xiàn)慈善的傳承，并且通過家族信托和慈善信托相結(jié)合的方式實(shí)現(xiàn)慈善的傳承。

《慈善法》助力慈善信托破冰

相關(guān)信息顯示，隨著9月1日起《慈善法》的正式實(shí)施，已有8家左右的信托公司參與籌備首批慈善信托產(chǎn)品，

其中，國投泰康信托更是在《慈善法》實(shí)施首日，完成了“國投泰康信托2016年國投慈善1號(hào)慈善信托”和“國投泰康信托2016年真愛夢(mèng)想1號(hào)教育慈善信托”兩款慈善信托產(chǎn)品的相關(guān)合同簽訂及所有設(shè)立工作，并已將備案材料提交至北京市民政局。

而另據(jù)《法人》記者查閱相關(guān)資料，國投泰康信托在公益信托或在當(dāng)時(shí)稱為“準(zhǔn)公益信托”的領(lǐng)域其實(shí)早有實(shí)踐。早在2014年5月，國投泰康信托曾設(shè)立員工愛心信托，目前該項(xiàng)目已匯集員工愛心資金100余萬元，建設(shè)6所夢(mèng)想中心，為青海、重慶、貴州等中小學(xué)送去“夢(mèng)想課程”。

談及《慈善法》施行對(duì)于慈善信托的影響時(shí)，和晉予向《法人》記者表示，在《慈善法》施行之前，雖然信托公司基于《信托法》也做了一些公益信托或者準(zhǔn)公益信托的實(shí)踐，但在當(dāng)時(shí)，做公益信托產(chǎn)品需要兩個(gè)前提，其一是需要到公益事業(yè)主管部門報(bào)批，而在《信托法》中并未規(guī)定究竟誰是公益事業(yè)的主管部門，因此審批機(jī)關(guān)不好確認(rèn)，使得信托公司只能開展極少數(shù)的、得到相關(guān)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的公益信托。另外，在稅收優(yōu)惠等激勵(lì)政策的執(zhí)行方面，此前也比較困難。

《慈善法》相比《信托法》而言，在慈善信托領(lǐng)域的規(guī)定有所進(jìn)步，首先是明確了由民政部作為慈善信托的備案機(jī)關(guān)，明確了相關(guān)備案的政府主體；另外將審批制改為備案制，規(guī)定在信托文件簽訂之日起七日內(nèi)，將相關(guān)文件向受托人所在地縣級(jí)以上人民政府民政部門備案；備案后的慈善信托可以享受稅收優(yōu)惠，這也是首次在法律層面上肯定了稅收優(yōu)惠的問題；此外《慈善法》里有關(guān)慈善信托的規(guī)定中，還明確了慈善信托受托人由慈善組織或者信托公司來擔(dān)任。

“與《信托法》對(duì)應(yīng)的公益信托相比，《慈善法》對(duì)于慈善信托的規(guī)定更加具體，更加具有可操作性。另外，《慈善法》的出臺(tái)能夠使信托在慈善事業(yè)中的優(yōu)勢(shì)得以更好地凸顯。”和晉予向《法人》記者解釋道。

《慈善法》的正式實(shí)施，無異于為信托公司在設(shè)計(jì)慈善信托產(chǎn)品和備案等環(huán)節(jié)中，掃清了最主要的障礙，而慈善信托在《慈善法》有力后援之下，勢(shì)必迎來更加迅速的發(fā)展。

“為公益開辟新的發(fā)展渠道，另外對(duì)一些家族慈善基金會(huì)或者相關(guān)慈善人士都會(huì)有吸引力，特別適合家族信托的興起，使得很多家族能夠更好地維護(hù)家庭財(cái)產(chǎn)的保值增值?！焙蠋煼洞髮W(xué)歷史文化學(xué)院教授、國家社科基金重大項(xiàng)目《中國慈善通史》首席專家周秋光如是評(píng)價(jià)慈善信托未來的發(fā)展趨勢(shì)。

周秋光在接受《法人》記者采訪時(shí)充分肯定了《慈善法》施行對(duì)于慈善信托發(fā)展的積極意義。他同時(shí)指出，國內(nèi)的信托過去更多是在商業(yè)、金融方面創(chuàng)造的價(jià)值和收入較多，而信托與公益慈善的結(jié)合，會(huì)使得行業(yè)獲得更大的增值，這也是當(dāng)初公益信托被提出的原因之一。

“但在提出公益信托后，并未見到具體的執(zhí)行和操作實(shí)例，而在《慈善法》中提出慈善信托，將公益信托與慈善信托二者統(tǒng)一，根據(jù)《慈善法》規(guī)定，慈善信托的受托人可以由信托公司擔(dān)任，這使得捐贈(zèng)人做慈善選擇基金會(huì)的途徑外，又多出了一種選擇?！敝芮锕庹f。

繁榮下的冷思考

在《慈善法》正式實(shí)施后，多家信托公司都在緊鑼密鼓地籌備或推出慈善信托產(chǎn)品，包括國投康泰信托、平安信托、中航信托等等。在看到信托行業(yè)對(duì)于慈善信托產(chǎn)品熱捧的同時(shí)，仍有很多問題值得企業(yè)思考。畢竟慈善信托獲得社會(huì)關(guān)注是暫時(shí)的，而配套政策的進(jìn)一步落地以及信托公司設(shè)計(jì)好慈善信托產(chǎn)品，從而使其帶動(dòng)小到企業(yè)業(yè)績，大到促進(jìn)公益慈善事業(yè)的發(fā)展，才是更值得關(guān)注與深思的問題。

和晉予在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，在9月1日《慈善法》實(shí)施當(dāng)天幾家公司推出了各自的慈善信托，但各地民政局對(duì)于備案的要求并不是十分統(tǒng)一，各個(gè)慈善信托的實(shí)踐可能也是千差萬別。整體來看，慈善信托目前尚處于萌芽階段，仍需要一段時(shí)間的嘗試和探索，逐步積累經(jīng)驗(yàn)并在此過程中不斷完善。

另外，《慈善法》雖然明確了慈善信托的備案機(jī)關(guān)，并作為法律依據(jù)對(duì)于設(shè)立慈善信托起到了一定作用，但在一些操作細(xì)節(jié)上，還需要民政部門出臺(tái)更加細(xì)致、具體的規(guī)定來指導(dǎo)慈善信托更好地發(fā)展。

目前對(duì)于慈善信托幫助最大的還是民政部門對(duì)于慈善信托備案和管理相關(guān)的具體規(guī)定，規(guī)定主要有兩個(gè)：

第一個(gè)規(guī)定是民政部和銀監(jiān)會(huì)在8月29日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，該通知是一個(gè)相對(duì)原則性的通知，將備案的一些原則性要求進(jìn)行了描述。根據(jù)慈善法和民政部門的規(guī)定，受托人如果是信托公司，必須要在注冊(cè)公司所在的市以及民政局進(jìn)行備案，以國投泰康信托為例，公司注冊(cè)地在北京，所以要到北京市民政局備案。

第二個(gè)則是北京市民政局已經(jīng)出臺(tái)的地方性規(guī)范。北京市出臺(tái)全國首個(gè)地方性慈善信托管理辦法，該《辦法》共七章四十一條，其中對(duì)于慈善信托的基本定義、備案部門、備案程序和材料及財(cái)產(chǎn)管理規(guī)范等都進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。

除了配套政策的不斷完善將有助于慈善信托更好地發(fā)展外，和晉予認(rèn)為，對(duì)于信托公司自身而言，在制定慈善信托產(chǎn)品時(shí)，也有很多地方需要注意。

“慈善信托設(shè)計(jì)的關(guān)鍵點(diǎn)和核心是要把握好三點(diǎn)?！焙蜁x予在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，首先是委托人設(shè)立慈善信托的財(cái)產(chǎn)一定是其所持有的合法財(cái)產(chǎn)。

其次，慈善信托在設(shè)立時(shí)，受托人一定要把握好一個(gè)核心，即信托的目的一定要符合慈善目的。在英國，慈善信托已經(jīng)擁有400多年的歷史，但直至現(xiàn)在，每年都有相當(dāng)一部分的案例需要經(jīng)過法院的判決來判斷其是否符合慈善目的，因此通過信托來做慈善，一定要判斷其信托目的是否是慈善目的。

最后則是信托收益分配時(shí)，一定要保證慈善目的實(shí)現(xiàn)，即信托財(cái)產(chǎn)一定要分配到符合慈善目的的受益人，確保慈善信托是按照此目的來執(zhí)行。

慈善信托任重道遠(yuǎn)

伴隨著“慈善信托”的落地，外界亦有一些質(zhì)疑。比如全國9家信托公司推出10項(xiàng)慈善信托計(jì)劃，受托人“清一色”全部為信托公司。作為慈善信托受托人之一，慈善組織的缺席，使得外界紛紛擔(dān)憂，或許將來隨著慈善信托的發(fā)展，信托公司會(huì)搶了慈善組織的“飯碗”。

對(duì)此，北京師范大學(xué)中國公益研究院特聘研究員高傳捷認(rèn)為，慈善組織的缺席只是暫時(shí)現(xiàn)象。慈善組織從事慈善信托活動(dòng)與否，既有自主選擇的因素，也有是否符合外部條件的原因。開展慈善信托活動(dòng)對(duì)慈善組織不是強(qiáng)制性要求?；饡?huì)首先需要自主決定是否登記成為慈善組織，而后如果愿意成為慈善信托受托人，還要與自身是否符合慈善組織擔(dān)當(dāng)慈善信托受托人的要求進(jìn)行對(duì)照，在保證符合要求，又具備有關(guān)條件時(shí)，才可以擔(dān)當(dāng)慈善信托受托人。

因此，第一批慈善信托沒有慈善組織擔(dān)當(dāng)受托人，只是暫時(shí)現(xiàn)象，而非慈善組織不愿意擔(dān)當(dāng)受托人。經(jīng)過一個(gè)過渡期后，當(dāng)越來越多的社會(huì)組織成為慈善組織，慈善組織具備了擔(dān)當(dāng)慈善信托受托人的條件，慈善組織擔(dān)當(dāng)受托人的案例就會(huì)越來越多了。

從開展慈善活動(dòng)的基本模式而言，除去利用自己的資金開展慈善活動(dòng)、基金會(huì)組織志愿者從事慈善活動(dòng)、基金會(huì)接受他人捐贈(zèng)開展慈善活動(dòng)等三種模式外，能夠多出一條通過擔(dān)當(dāng)慈善信托受托人從事慈善活動(dòng)的途徑，對(duì)于慈善組織而言是樂于為之的。

和晉予在接受《法人》記者采訪時(shí)亦表示，慈善信托對(duì)于慈善事業(yè)來說，將來一定是另一個(gè)很好的增長點(diǎn)，會(huì)為慈善事業(yè)帶來增量，是在其原有的基礎(chǔ)上能夠給慈善事業(yè)整個(gè)發(fā)展帶來新的資源，比如信托高端客戶的資源等。當(dāng)然從客觀上也會(huì)使整個(gè)慈善事業(yè)的管理更加透明和規(guī)范。

和晉予同時(shí)指出，慈善信托仍有很多問題需要解決，首當(dāng)其沖的便是對(duì)慈善信托的認(rèn)識(shí)和理解問題。他指出，無論對(duì)于信托公司或是慈善組織以及有意愿成立慈善信托的委托人來說，一定要有慈善信托是新生事物的概念，其既不同于以往的慈善捐贈(zèng)，也不同于過去的營業(yè)信托，要用全新的思維去認(rèn)知慈善信托，認(rèn)清慈善信托在慈善事業(yè)中的優(yōu)勢(shì)并凝聚共識(shí)十分重要。

其次是信托公司或者慈善組織對(duì)于慈善信托的開展要謹(jǐn)慎，擱置爭議、求同存異、逐步摸索、解決問題。

再次，需要更加完善的配套政策，比如雖然在《慈善法》中明確規(guī)定了慈善信托可以享受稅收優(yōu)惠，但財(cái)稅部門并未對(duì)此給出相應(yīng)的稅收優(yōu)惠辦法，所以稅收優(yōu)惠并未真正實(shí)現(xiàn)。

除此之外，還有對(duì)于多形式的慈善財(cái)產(chǎn)成立慈善信托的思考，比如當(dāng)前較多的慈善財(cái)產(chǎn)還是現(xiàn)金，而利用股權(quán)、房產(chǎn)等形式的慈善財(cái)產(chǎn)進(jìn)行慈善信托則需要作為慈善信托受托人的慈善組織或信托公司做出探索。

“慈善信托還是有一段路要走的，而隨著信托的當(dāng)事人、慈善信托的監(jiān)管和備案部門對(duì)慈善信托認(rèn)識(shí)的逐步深化，管理的逐步規(guī)范，加上信托做慈善所獨(dú)有的優(yōu)勢(shì)，一定會(huì)有很好的發(fā)展空間?！焙蜁x予最后總結(jié)道。