金澤剛

網(wǎng)絡(luò)游戲立法無疑是整個互聯(lián)網(wǎng)法律制度的一部分。為順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時代發(fā)展需要，近年來，我國政府先后頒布了《計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》《互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》等法律法規(guī)。這意味著我國網(wǎng)絡(luò)社會正在快速向法治化與規(guī)范化的方向發(fā)展。但是，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展似乎更為迅速，網(wǎng)絡(luò)違法與犯罪的情形遠(yuǎn)遠(yuǎn)跑到了法律制度的前面。網(wǎng)絡(luò)游戲作為網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的“新軍”和“特種部隊”，其越來越被詬病的負(fù)面影響亟待法律加以規(guī)范治理。

網(wǎng)游實名制有名無實

為了有效地解決網(wǎng)絡(luò)游戲市場的突出問題，文化部于2008年啟動了網(wǎng)絡(luò)游戲管理辦法（部委規(guī)章性質(zhì)）的制訂工作。并于2010年8月1日，頒布實施了首部針對網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)的規(guī)章性文件——《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》（下稱《辦法》），對網(wǎng)絡(luò)游戲的違規(guī)推廣和宣傳明確禁止，并規(guī)定了相應(yīng)的罰則。2011年4月1日，新修訂的《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》進(jìn)一步加大了對此類違規(guī)行為的處罰力度。

上述《辦法》首次系統(tǒng)地對網(wǎng)絡(luò)游戲的娛樂內(nèi)容、市場主體、經(jīng)營活動、管理監(jiān)督和法律責(zé)任做出相關(guān)規(guī)定，是我國第一部專門針對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行管理和規(guī)范的政府部門規(guī)章，對中國網(wǎng)絡(luò)游戲健康有序的發(fā)展，具有重大且深遠(yuǎn)的影響，對具體管理工作具有指導(dǎo)和規(guī)劃意義。但該《辦法》的條文規(guī)范很簡單，內(nèi)容過于宏觀抽象，尚未涉及游戲分級等核心問題。尤其是實名制的規(guī)定存在明顯盲點。

許多國家都推行了網(wǎng)絡(luò)實名制度，實名制具許多優(yōu)點，能夠在一定程度上有效減少網(wǎng)絡(luò)對青少年犯罪的影響。首先，實名制對于司法機(jī)關(guān)在事后的調(diào)查取證以及對違法犯罪的威懾預(yù)防有很大的幫助。其次，實名制將很好地使人們收斂在網(wǎng)絡(luò)上肆意宣泄負(fù)面情緒，以及不用為自己的網(wǎng)絡(luò)言行負(fù)責(zé)的僥幸心理。再次，在影響現(xiàn)實認(rèn)知方面，網(wǎng)絡(luò)實名制是一種很強(qiáng)的虛擬現(xiàn)實差異的心理暗示，當(dāng)青少年在上網(wǎng)時，實名制的存在將會時刻提醒青少年，他正在參與的環(huán)境與現(xiàn)實的規(guī)則不符，使青少年能很好地處理現(xiàn)實行為與虛擬角色的轉(zhuǎn)換關(guān)系。

不過，實名制的優(yōu)點都是建立在網(wǎng)絡(luò)實名制能夠順利執(zhí)行的條件下?，F(xiàn)實生活中，《辦法》規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)實名制很容易被青少年規(guī)避。

《辦法》規(guī)定，網(wǎng)游企業(yè)在提供服務(wù)時，應(yīng)保證用戶使用有效身份證件進(jìn)行注冊，并綁定與該用戶注冊信息相一致的銀行賬戶。如果玩家提供的身份證和姓名不對應(yīng)，或者不真實，經(jīng)過相關(guān)部門的驗證后，那么該玩家將會被強(qiáng)迫進(jìn)入防沉迷系統(tǒng)。但是目前，企業(yè)并不能識別身份證與玩家的對應(yīng)關(guān)系。如果玩家借用其他成年人的信息進(jìn)行注冊，網(wǎng)游實名制就無法真正執(zhí)行。

有的網(wǎng)民進(jìn)一步指出，一些提供私服的運營商在玩家注冊信息時已幫玩家填好了身份證號碼，根本不用游戲玩家費心。個別網(wǎng)吧為了吸引未成年人，甚至直接提供免費身份證號。在很多網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)中，一個身份證號可以注冊幾十個賬號，這就讓未成年人擁有成年人的實名賬號在操作上輕易實現(xiàn)。

網(wǎng)游實名制在技術(shù)上尚存在漏洞，有關(guān)部門及企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管，并逐步完善相關(guān)法律法規(guī)。譬如，建立與網(wǎng)游實名制配套使用的實名審核制度，通過公安系統(tǒng)建立身份證和玩家的對應(yīng)聯(lián)系，用電話回訪、隨機(jī)抽查等方式對注冊者的身份進(jìn)行核實，對老用戶進(jìn)行新認(rèn)證。

健全完善相關(guān)法規(guī)

盡管2003年頒布的《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行了規(guī)范和管理，但立法等級不高，對相應(yīng)違法行為的處罰力度不大，對如何促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲的發(fā)展沒有做出規(guī)劃和引導(dǎo)，如何減少網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)ξ闯赡耆说牟涣加绊懸矝]有做出規(guī)定。這類行政法規(guī)固然可以在一定程度上保證青少年的網(wǎng)絡(luò)安全，但是行政法規(guī)層級較低，不如法律約束力和執(zhí)行力強(qiáng)。同時由于行政法規(guī)、規(guī)章等的規(guī)定存在許多矛盾沖突的地方，因此有必要制定一部網(wǎng)絡(luò)基本法，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制。

此外，對與青少年和網(wǎng)絡(luò)游戲有關(guān)的《未成年人保護(hù)法》《互聯(lián)網(wǎng)出版管理條例》《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》和《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》等，都應(yīng)盡快進(jìn)行相應(yīng)的修改完善。

這里以《未成年人保護(hù)法》為例，其許多條款都缺乏可操作性，只是宣示性質(zhì)的內(nèi)容。在對于家長責(zé)任的規(guī)定中就可以體現(xiàn)這一特點。第十一條中，雖然規(guī)定了家長應(yīng)以適當(dāng)方法教育和限制未成年人的某些行為，但并沒有指導(dǎo)家長應(yīng)如何預(yù)防和制止未成年人吸煙、酗酒等行為，也沒有規(guī)定如果家長沒有履行這些義務(wù)應(yīng)該受到什么處罰。在第十二條中，也并沒有告訴父母應(yīng)如何學(xué)習(xí)家庭教育知識，也沒有強(qiáng)制父母應(yīng)接受此種教育，有關(guān)國家機(jī)關(guān)和社會組織也并不明確。

因此，在大力加強(qiáng)《未成年人保護(hù)法》執(zhí)法檢查基礎(chǔ)上，須進(jìn)一步修改完善未成年人保護(hù)的法律法規(guī)。明確相關(guān)法條中規(guī)定的行為的實施主體、方式和不履行義務(wù)的法律責(zé)任等，使這方面的法律法規(guī)更有權(quán)威性、可操作性，更能夠取得實效。

關(guān)于“二次元”的違法性問題

最后，再看網(wǎng)絡(luò)游戲涉及刑法層面的問題。這里僅談?wù)劸W(wǎng)絡(luò)中不是真人的“越軌”行為，以及網(wǎng)絡(luò)兒童色情問題。

在這方面，國外相關(guān)做法值得借鑒。如英國有一男子因電腦中藏有描繪穿制服的少女性行為的漫畫而遭到起訴。法院作出宣判，裁定該男子觸犯兒童色情，判決有罪并入刑9個月，緩刑2年執(zhí)行。這是英國首次因為非真人的“二次元”作品作出有罪判決。法官認(rèn)為，盡管這些并非真人作品，但因為包含描寫兒童色情的危險性，如果縱容將會導(dǎo)致潛在的犯罪，因此必須嚴(yán)厲打擊。

在日本，2015年7月頒布實施的《兒童色情法》規(guī)定，符合兒童色情法范圍的對象，首先是“兒童身體只有一部分衣服、或者說全裸，從而引發(fā)別人性興奮的表現(xiàn)物品”。有媒體認(rèn)為：“這次最大的修正主要有兩處。第一個是單純持有兒童色情物也屬于違法。另外一個就是對于兒童色情的定義有了更加詳細(xì)的規(guī)定?！?/p>

一般說來，兒童色情法的保護(hù)范疇無疑是“真實存在”的兒童，不是作品形象。由此一來，網(wǎng)絡(luò)“二次元”作品并不涉及違法。這一次的法案修正當(dāng)中提到的“單純持有兒童色情物”大約是指擁有符合兒童色情法范圍的照片、視頻等。即便是在電腦當(dāng)中以數(shù)據(jù)形式存在，依然算作當(dāng)事人擁有該物品。日本動漫的表現(xiàn)手法一直被認(rèn)為是“寬松”的，而此次法律的執(zhí)行似乎有了新的變化。

我國對在網(wǎng)絡(luò)上傳播淫穢信息，包括兒童色情的，法律并非沒有規(guī)定。除了刑法規(guī)定的罪名，為懲治利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息、通過聲訊臺傳播淫穢語音信息等犯罪活動，“兩高”先后于2004年9月和2010年1月出臺明確司法解釋。后一解釋第一條規(guī)定，以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息，達(dá)到一定數(shù)量的，或者一定范圍的影響力，或者一定數(shù)額非法所得的，或者造成嚴(yán)重后果的，均以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。

可見，以上司法解釋對于網(wǎng)絡(luò)上淫穢信息的處理依然是運用以前的罪名來處理。但網(wǎng)絡(luò)違法犯罪除制作、傳播淫穢信息外，還包括暴力、恐怖的信息（不屬于虛假恐怖信息），而這類網(wǎng)絡(luò)電子信息并沒有被上述罪名涵蓋。

另外，還有人建議設(shè)置“制作、傳發(fā)不良網(wǎng)絡(luò)游戲罪”等罪名，或者對當(dāng)前過頭的網(wǎng)絡(luò)直播行為進(jìn)行刑法處罰。筆者認(rèn)為并不必要。一方面，這類行為可以通過行政處罰的方式達(dá)到目的。傳播這類游戲或者進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播往往是出于盈利的目的，通過網(wǎng)絡(luò)游戲分級以及相關(guān)法律規(guī)制在很大程度上可加以預(yù)防。另一方面，網(wǎng)絡(luò)游戲或者直播中的淫穢信息關(guān)鍵是如何界定的問題，完全可以通過現(xiàn)有罪名進(jìn)行規(guī)范懲治。當(dāng)然，人體本不是淫穢物，為何到了網(wǎng)絡(luò)上經(jīng)過傳播就可能變成淫穢物品，這依然是個值得進(jìn)一步研究的問題。也可能，我們與日本相比，兒童色情問題并不是那么嚴(yán)重，相關(guān)案例暴露較少，法律的跟進(jìn)也就淺顯得多。

（本文系上海市教委創(chuàng)新項目成果之一）

編輯：鄭賓 393758162@qq.com