夏小文

[摘 要]公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司內(nèi)部的的治理制度密切相關(guān)。公司股東為了維護(hù)自身的權(quán)益，希望自己能夠盡可能地掌握公司的控制權(quán)。而來源于美國的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)這種制度是掌控公司權(quán)利的有利手段，在歐洲的公司治理領(lǐng)域得到廣泛的應(yīng)用。前段時(shí)間馬云的阿里巴巴公司在美國上市，在國內(nèi)公司法治理領(lǐng)域引起了激烈的討論。但是雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)并非有利無弊，它的存在和發(fā)展也必須要一定的社會經(jīng)濟(jì)條件作為保障。當(dāng)前我國國企改革遇到困境，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在我國能否適用還有待考慮。

[關(guān)鍵詞]阿里巴巴；雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)；上市公司；國企改革

[中圖分類號]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）04 — 0086 — 02

公司治理的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，簡單地來說就是上市公司發(fā)行A、B兩種擁有不同投票權(quán)的股票，A種股票為普通股，但是B種股票擁有的投票權(quán)為A種的十倍甚至更多，此種制度的目的在于打破公司股東內(nèi)部一股一權(quán)的約束，從而部分股東可以掌控公司的控制權(quán)。目前我國的《公司法》和《證券法》都沒有引入雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定。

一、阿里巴巴美國上市事件回顧

阿里巴巴公司在中國成立，馬云在治理公司之初，一直是運(yùn)用類似于投行、咨詢公司的“高級合伙人”體系。這種合伙只是一種執(zhí)行事務(wù)的合伙，而不是我們通常所說的承擔(dān)連帶責(zé)任類型的合伙。阿里巴巴在其成長的14年里面為了擴(kuò)大規(guī)模發(fā)展生產(chǎn)，不斷增發(fā)新股，因而創(chuàng)始人的股權(quán)也就被稀釋了。這樣的狀況一直持續(xù)到上市前期，據(jù)統(tǒng)計(jì)，到阿里巴巴爭取香港上市的時(shí)候，創(chuàng)始人馬云持有的公司股份份額只有7%，副CEO蔡崇信有3%，員工及前期投資者有大約32.5%，日本軟銀34.7%，美國雅虎22.8%。按照我國公司法治理領(lǐng)域中的同股同權(quán)的規(guī)定，馬云已經(jīng)無法牢固掌控公司的控制權(quán)了。因此，馬云為了實(shí)現(xiàn)自己對公司的控制，選擇在香港、美國上市。阿里巴巴合伙人制度要求董事會的多數(shù)席位由合伙人提名。

從2014年5月份阿里巴巴提交給美國證券交易委員會的IPO招股說明書中可知，軟銀和雅虎為阿里巴巴的兩個(gè)最大股東，馬云持有8.9%的公司股分，雖然阿里巴巴一直不承認(rèn)其公司治理采取的是雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是我們從其結(jié)果可知，其合伙人僅以10%左右的股份就獲得了超過一半的表決權(quán)，因而可以認(rèn)為阿里巴巴的公司股權(quán)制度是一種非典型的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)。

二、雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的概述

每一種制度的出現(xiàn)都是由一定的社會經(jīng)濟(jì)條件決定的。有一些成長性的有潛力的公司在剛開始發(fā)展的時(shí)候，公司的資產(chǎn)比例相當(dāng)?shù)?，而發(fā)行債券和股份又要求有較大的公司發(fā)展規(guī)模和較少的負(fù)債，因而，他們很難通過發(fā)行債券這種途徑進(jìn)行融資，因而創(chuàng)始人在公司融資擴(kuò)大規(guī)模的時(shí)候不得不稀釋自己的股權(quán)來確保公司的資金充足，從而也導(dǎo)致了公司股權(quán)與投票權(quán)相分離?，F(xiàn)在的“雙層或多層股權(quán)”不僅僅在美國得到試用，在加拿大、新加坡、以色列、日本、丹麥、芬蘭、德國、意大利、挪威、瑞典和瑞士等國家也得到了廣泛的應(yīng)用。

三、雙層股權(quán)制度的利弊評析

任何一種制度的出現(xiàn)必然是經(jīng)濟(jì)和政治基礎(chǔ)，也必須要相關(guān)的法律規(guī)范來作為保障，當(dāng)然公司治理的雙層股權(quán)制度也不例外。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)打破了傳統(tǒng)一股一權(quán)原則的桎梏，使得創(chuàng)始人掌控了公司的控制權(quán)，這樣也會使得公司的中小股東喪失了在重大事項(xiàng)上的話語權(quán)。因此我們要從宏觀上考量這個(gè)制度對這個(gè)金融市場和國民經(jīng)濟(jì)的影響。

（一）保障創(chuàng)始人對公司控制權(quán)的持有

家族控制公司的企業(yè)中通常會利用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)來傳承家族理念。公司治理的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的制度設(shè)計(jì)目的是為了增強(qiáng)少數(shù)股東的控制權(quán)，避免外部觀念沖突的危機(jī)，從而保障創(chuàng)始人對公司控制權(quán)的持有。簡而言之，此制度使得創(chuàng)始人控制了公司的經(jīng)營權(quán)，從而使得公司傳統(tǒng)的經(jīng)營理念得到延續(xù)與傳承，與此同時(shí)也使得公司的經(jīng)營比較穩(wěn)定。

（二）促進(jìn)整個(gè)行業(yè)整體的穩(wěn)定、持續(xù)、健康、快速發(fā)展

公司雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的運(yùn)用大多體現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)、傳媒技術(shù)和高科技等行業(yè)，還有部分特大型的制造型企業(yè)，如福特公司等。從美國多年得出的經(jīng)驗(yàn)可知，一般情況下，技術(shù)型企業(yè)的創(chuàng)始人往往對自己的企業(yè)具有無法言喻的影響力和號召力，從而這也從一定的角度上說明了他們希望對公司經(jīng)營權(quán)與控制權(quán)的持有。從這個(gè)角度上來講，公司治理的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)可以增強(qiáng)技術(shù)型企業(yè)所在的行業(yè)的發(fā)展?jié)摿桶l(fā)展動力，同時(shí)也在一定程度上可以保障企業(yè)的長期目標(biāo)和經(jīng)營理念不因?yàn)橐粫r(shí)的短期理念而發(fā)生改變，進(jìn)而能夠在企業(yè)長期目標(biāo)的完成的基礎(chǔ)上形成一個(gè)行業(yè)的頂尖水平，從這個(gè)層面來說，公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)有利于公司內(nèi)部的穩(wěn)定和整個(gè)市場的穩(wěn)定持續(xù)健康發(fā)展。

（三）提高整個(gè)資本市場的資源利用效率

在歐美發(fā)達(dá)國家的資本市場上雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)得到廣泛地應(yīng)用，在紐約證券交易所的62家上市公司擁有雙重股權(quán)制度，占總上市公司的比例約為2.6%。這與歐美市場較為成熟，有著強(qiáng)大的信用體系，政府以及群眾的監(jiān)督手段，透明化程度較高有關(guān)，我們也可以將公司的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)治理看作投資者與上市公司的協(xié)商一致的成果。公司治理的雙重股權(quán)制度的良好運(yùn)作能夠使得資本與技術(shù)能夠得到很好的結(jié)合，使得市場上的各種生產(chǎn)要素都能夠得到有效的運(yùn)用，減少產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型與企業(yè)擴(kuò)張時(shí)產(chǎn)生的浪費(fèi)，從而提高整個(gè)資本市場的資源利用效率。

（四）雙重股權(quán)制度的弊端

如前所述，公司治理的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的存在和發(fā)展，必須要有一定的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、法律等條件作為基礎(chǔ)，才能得到良好的運(yùn)作。但是我國資本市場處于不斷發(fā)展中的狀態(tài)，我們看到我國的資本市場存在的許多問題，比如說信用基礎(chǔ)較弱、投資者不夠理性而且法律意識不強(qiáng)、缺少足夠的機(jī)構(gòu)參與者、信息披露不夠完善、政府以及民眾監(jiān)管的缺失雖然公司治理的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)可以提高資本市場資源利用效率，但是我國的中小投資者處于弱勢地位，自身的權(quán)益保護(hù)理念不強(qiáng)，盲目引入很可能會造成中小投資者的合法權(quán)益無法得到有效的保護(hù)。所以說，一種制度也必須具備它生存下來必備的條件。盡管公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度在一些強(qiáng)調(diào)科技與技術(shù)的領(lǐng)域能取得令人滿意的效果，提高生產(chǎn)效率，創(chuàng)造出先進(jìn)的技術(shù)、先進(jìn)的商業(yè)理念，進(jìn)而創(chuàng)造出社會財(cái)富，但是一些處于即將被時(shí)代淘汰的生產(chǎn)線末端的中小企業(yè)如果盲目地引入這種制度，往往會取得適得其反的效果。

公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)最大的缺陷是可能會侵害擁有普通投票權(quán)的股東，尤其是中小股東的話語權(quán)無法得到保證，其合法權(quán)益也無法得到有效保障。但是正因?yàn)檫@一弊端的存在，我們也可以在制度設(shè)計(jì)上對中小股東的話語權(quán)和合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，比如說增強(qiáng)對擁有多數(shù)投票權(quán)的股東行使監(jiān)督，建立中小股東的代表訴訟制度，對濫用特殊投票權(quán)的股東進(jìn)行監(jiān)督和提出賠償主張，豐富中小股東的合理收益機(jī)制并且承擔(dān)的責(zé)任適度輕量化，同時(shí)要求大股東承擔(dān)相對較高的責(zé)任，從而實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)和收益、權(quán)利與義務(wù)的對等。顯然，任何一種制度的建設(shè)并不是能一蹴而就的事情，它需要很多配套的制度設(shè)施同時(shí)進(jìn)行，也需要一定的社會條件作為基礎(chǔ)。

四、國有企業(yè)改革對雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的借鑒

目前我國正在進(jìn)行的國有企業(yè)全面改革，是一項(xiàng)比較艱巨的任務(wù)，同時(shí)也是一項(xiàng)前無古人的事業(yè)，也沒有可以借鑒的國際經(jīng)驗(yàn)。國有企業(yè)改革面臨的一個(gè)比較棘手的問題是國有資產(chǎn)從企業(yè)中的大量退出，如何填補(bǔ)巨大的資金缺口從而保障企業(yè)日后的正常經(jīng)營。在國有資本逐漸淡出的情況下，混合所有制企業(yè)社會政策目標(biāo)與經(jīng)營目標(biāo)之間存在著很大的矛盾與沖突，很難得到調(diào)和，此時(shí)如果引入公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)模式，能夠?qū)崿F(xiàn)在國有資本不具控股地位的同時(shí)，仍然可以控制一些比較重要領(lǐng)域的經(jīng)營方向和經(jīng)營理念，顯然這與我國國企改革的目標(biāo)是一致的。

盡管雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)能夠滿足一些高科技企業(yè)的融資需要與控制權(quán)持有的需要，但是公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)能否同樣擔(dān)當(dāng)起我國國企改革中所面臨的化解混合所有制企業(yè)雙層目標(biāo)間沖突以及多重理念間的矛盾的重任，還需要我們結(jié)合我國國有企業(yè)的實(shí)際情況進(jìn)行認(rèn)真謹(jǐn)慎的分析。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)最大的特點(diǎn)打破傳統(tǒng)同股同權(quán)的原則，出現(xiàn)出資份額與投票權(quán)之間的不平等，從而實(shí)現(xiàn)少數(shù)內(nèi)部股東對公司經(jīng)營權(quán)的控制。在適用雙層股權(quán)制度的時(shí)候，我們必須要明確一些原則性的概念和制度是不可變更的，也要轉(zhuǎn)變我們以前對國有企業(yè)的傳統(tǒng)認(rèn)識。首先必須將以前以資本控制為標(biāo)準(zhǔn)改為以表決權(quán)控制為國家對國有企業(yè)控制力的實(shí)現(xiàn)手段和方式，其次要正確面對和分析國有股擁有超級表決權(quán)是否具有正當(dāng)性，這樣適用的結(jié)果對非國有股是否會帶來不良的影響，對國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展會有怎樣的作用。我們也要考慮公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的運(yùn)用也會帶來一些麻煩和問題，因而在實(shí)際運(yùn)用的過程中必須堅(jiān)持一些不可變更的理念：一是堅(jiān)守分股治理與內(nèi)部均衡，確保公司內(nèi)部治理的科學(xué)性與有效性；二是要保護(hù)非國有股東的利益，非國有股東在我國國企改革中的作用不容忽視，我們在制度考量時(shí)必須全方位考慮各方的利益；三是要遵循比例原則，實(shí)現(xiàn)社會政策目標(biāo)與利潤目標(biāo)之間的均衡。

五、總結(jié)

當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)全球化在迅速發(fā)展，先進(jìn)的理念在全球范圍內(nèi)得到廣泛地應(yīng)用，同樣地公司治理國際化也會成為一種必然的趨勢，融入這一趨勢也將成為我國公司法的必然選擇。股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理是密不可分的兩個(gè)部分，選擇適合自身的股權(quán)結(jié)構(gòu)，會對上市公司的后續(xù)經(jīng)營管理產(chǎn)生極為重要的影響。自馬云的阿里巴巴集團(tuán)在美國成功上市后，其運(yùn)用的一種非典型雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)再次引起人們對公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的關(guān)注以及多我國公司法的反思。任何一種制度的出現(xiàn)一定有其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和市場的推動，因而要使一種制度能夠得到很好的應(yīng)用和發(fā)展，也必須有著適合其成長的條件。針對我國目前的公司治理的發(fā)現(xiàn)現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為，應(yīng)該揚(yáng)棄地引用公司治理的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)這種制度，同時(shí)也希望在未來的《公司法》《證券法》修訂的時(shí)候，為雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度的引入留下一定適當(dāng)?shù)目臻g。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕馮果，楊夢.二次改革與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的運(yùn)用〔J〕.法律科學(xué)，西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2014，（06）.

〔2〕朱武祥.股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理—對“一股獨(dú)大”與股權(quán)多元化觀點(diǎn)的評析〔J〕.證券市場導(dǎo)報(bào)，2002，（01）.

〔3〕馬一.股權(quán)稀釋過程中公司控制權(quán)保持：法律途徑與邊界〔J〕.中外法學(xué)，2014，（03）.

〔4〕梁上上.股東表決權(quán)：公司所有與公司控制的連接點(diǎn)〔J〕.中國法學(xué)，2005，（06）.

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕