摘 要：國際保理作為一項集貿(mào)易融資、商業(yè)資信調(diào)查、應(yīng)收賬款管理及信用風險擔保于一體的為進出口貿(mào)易提供綜合性服務(wù)的金融業(yè)務(wù)，已逐漸發(fā)展成為當今國際貿(mào)易結(jié)算中的一種新型方式。由于該業(yè)務(wù)運行過程中能較好的解決賒銷過程中出口商面臨的資金占壓與進口商業(yè)信用風險問題，因此在歐美、東南亞等國家非常流行。目前，該業(yè)務(wù)在我國尚處于起步階段且發(fā)展緩慢。這就需要從國際保理的法律界定、運作方式、法律風險及防范等多方面展開思考，以解決我國國際保理中存在的諸多法律問題，促進國際保理業(yè)務(wù)在我國的深入持久發(fā)展。

關(guān)鍵詞：國際保理；應(yīng)收賬款；法律問題

一、國際保理的法律界定

國際保理（International Factoring）是20世紀50年代發(fā)展起來的一種國際貿(mào)易結(jié)算方式。按照1998年5月加拿大渥太華簽訂的《國際保理公約》對保理的概念做出如下界定“保理是供應(yīng)商通過與保理商訂立保理合同，將他與客戶訂立貨物銷售合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款讓與保理商” 。

二、國際保理業(yè)務(wù)運行中的法律風險

在國際保理業(yè)務(wù)運作過程中，進口商完全是憑著自身的信用狀況來獲得保理商對其債務(wù)的擔保，而出口保理商和進口保理商之間是委托代理關(guān)系，兩者面臨著共同的法律風險。所以，筆者認為對國際保理業(yè)務(wù)中的法律風險可以從保理商和出口商兩個角度進行展開。

（一）從保理商角度看國際保理業(yè)務(wù)中的法律風險

1.應(yīng)收賬款債權(quán)的法律風險

第一，合法性風險。在現(xiàn)實中，并不是供應(yīng)商的各種銷售的應(yīng)收賬款都是合法的，一旦出現(xiàn)合同欺詐等情形，就會損害保理商的債權(quán)。第二，可轉(zhuǎn)讓性風險。債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性是保理商開展保理業(yè)務(wù)的前提條件，由出口商將其對進口商的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理商，如果保理商接受的債權(quán)不可轉(zhuǎn)讓，則無法實現(xiàn)有效索償。第三，債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的權(quán)利抗辯風險。根據(jù)債權(quán)讓與的一般規(guī)則，債務(wù)人對抗原債權(quán)人的抗辯，亦可向新的債權(quán)人主張。如果應(yīng)收賬款債權(quán)本身存在債務(wù)人的抗辯，如認為供應(yīng)商的供貨品質(zhì)或交貨時間與合同規(guī)定不符，或提出債務(wù)抵消要求，拒向進口保理商付款，保理商則可能遭受重大損失。

2. 保理協(xié)議履行中的風險

第一，信用額度變化風險。如果信用額度核定后，進口商出現(xiàn)對保理商不利的資信情況，償付能力減弱，將對保理商債權(quán)造成損失。 第二，在履約過程中，由于進口的商品不適銷對路、進口國的政治經(jīng)濟狀況發(fā)生突變等客觀原因，或因不可抗力和自然災(zāi)害造成的付款風險，導致無法繼續(xù)履約等都可能導致保理商無法向進口商實現(xiàn)債權(quán)。

3.法律適用方面的風險

由于國際保理業(yè)務(wù)具有跨國性的特征，在適用法律方面存在不可避免的法律沖突，尤其對于供應(yīng)商和進口商之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系所適用的法律，可能非保理商所熟悉，例如涉及到適用相關(guān)國際私法沖突規(guī)則，直接影響到保理商對應(yīng)收賬款項下權(quán)益的維護。

（二）從出口商角度看國際保理業(yè)務(wù)中的法律風險

1.款項被索回與反轉(zhuǎn)讓的風險

《國際保理通則》（2005年7月修訂）第27條規(guī)定：（1）一旦債務(wù)人拒絕接受貨物或發(fā)票或提出抗辯、反索或抵銷，則視為爭議的發(fā)生。（2）一旦得知爭議的發(fā)生，進口保理商或出口保理商立即向?qū)Ψ桨l(fā)送爭議通知，該通知中應(yīng)包括所知的有關(guān)賬款及爭議性質(zhì)的一切細節(jié)與信息。根據(jù)情況，出口保理商應(yīng)在收到或發(fā)出爭議通知后60天，向進口保理商提供有關(guān)爭議的進一步信息。（3）在收到爭議通知書后，已核準賬款將被暫時視為未業(yè)經(jīng)核準。如爭議由債務(wù)人提出，且在爭議涉及的發(fā)票到期日后90天內(nèi)收到爭議通知，則不應(yīng)要求進口保理商對債務(wù)人因這種爭議緣故而拒付的金額進行擔保付款。如爭議由債務(wù)人提出，且在擔保付款后但在發(fā)票到期日后180天內(nèi)收到爭議通知，進口保理商有權(quán)索回因爭議而被債務(wù)人拒付的金額?？梢?，出口商在國際保理機制下可能面臨的一個主要風險是，由于貿(mào)易爭議的產(chǎn)生導致進口保理商不對進口商的不付款承擔賠償責任，而出口保理商也可據(jù)此向出口商索回或反轉(zhuǎn)讓預(yù)付款或貿(mào)易融資。

2.信用額度被取消或被縮減的風險

《國際保理通則》第18條規(guī)定：（1）進口保理商有權(quán)視情況縮減或撤銷信用額度。撤銷必須通過書面形式或通過電話（隨后以書面確認）。在收到撤銷通知后，出口保理商應(yīng)立即通知供應(yīng)商，此撤銷對供應(yīng)商收到通知后的發(fā)貨有效。在向出口保理商發(fā)送撤銷通知的同時或之后，進口保理商也有權(quán)向供應(yīng)商直接發(fā)送此通知，但應(yīng)將此行動告知出口保理商。出口保理商應(yīng)配合及確保供應(yīng)商配合進口保理商停運任何在途貨物，以最大限度地減少進口保理商的損失。出口保理商承諾在此情況下給與進口保理商一切必要的援助。（2）出口保理商與供應(yīng)商的保理合約終止之時，所有信用額度即告撤銷，無須通知，但對終止之日前的發(fā)貨或服務(wù)所產(chǎn)生的賬款依然有效，只要有關(guān)賬款在撤銷之日起三十日內(nèi)轉(zhuǎn)讓給進口保理商?？梢?，信用額度的取消或縮減是《國際保理通則》賦予進口保理商酌情行使的一項權(quán)利，但這也出口商較難接受的條件之一。

三、國際保理業(yè)務(wù)運行中的法律風險防范措施

（一）強化進出口商的資信調(diào)查

保理商要全方位、多渠道對進出口商的綜合經(jīng)濟情況和綜合貿(mào)易形象進行調(diào)查。其內(nèi)容應(yīng)涵蓋進出口商的工商注冊情況、財務(wù)狀況、公司結(jié)構(gòu)、重大交易、訴訟紀錄以及專業(yè)信用評估機構(gòu)對該公司的信用等級評估等。在對進出口商進行資信評價時，不僅要對其過往的資信狀況作全面地了解和分析，也要根據(jù)其生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)展趨勢，對其未來的資信做出猜測；不僅要對新發(fā)展的客戶進行調(diào)查，對有過保理業(yè)務(wù)合作的進出口商也必須堅持信用調(diào)查。通過資信調(diào)查，可較為詳盡的把握進出口商公司資料，從而確定與之交易的恰當方式，減小風險。

（二）選擇合適的保理類型

不同保理類型，保理商面臨的風險不同。保理商需要依靠對進出口商的了解、經(jīng)濟形勢等多方面因素選擇恰當?shù)谋＠矸绞?。從國際保理業(yè)務(wù)運行實踐看，雙保理商保理模式明顯優(yōu)于單保理模式。雙保理商保理模式是由進出口雙方保理商共同參與完成的一項保理業(yè)務(wù)，在此模式下，出口保理商將該出口債權(quán)轉(zhuǎn)讓給進口保理商，進口保理商在其核準的信用銷售額度內(nèi)無追索權(quán)地接受該債權(quán)轉(zhuǎn)讓，并負責對進口商催收貨款、承擔進口商到期不付款的風險。這樣出口保理商可以依靠進口保理商對債務(wù)人核準的信用額度來彌補業(yè)務(wù)風險，從而達到了轉(zhuǎn)移、分散風險的目的。同時，保理商在不敢保證進口商的資信水平時，可優(yōu)先采用有追索權(quán)的保理方式。有追索權(quán)的保理，盡管債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了保理商，但信用風險仍由賣方承擔。不管買方因何種原因不能支付，包括買方破產(chǎn)的情況，保理商對賣方都有追索權(quán)，風險大大降低。

（三）簽訂好保理協(xié)議

保理協(xié)議明確了保理商與出口商之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，關(guān)系到保理商能否取得無瑕疵的應(yīng)收賬款所有權(quán)。對出口商而言，保障貨物質(zhì)量不發(fā)生爭議的措施就是降低風險的措施。除了選擇信譽良好的進口商與保理商之外，還要做到以下兩點：

第一、嚴密合同質(zhì)量條款，防止買方欺詐。出口商尤其需要留意銷售合同中的以下條款：（1）品質(zhì)條款。出口商在訂立品質(zhì)條款時，對那些很難做到與合同規(guī)定的品質(zhì)完全相符的產(chǎn)品，在合同中應(yīng)規(guī)定商品品質(zhì)的公差和機動幅度，以避免交貨品質(zhì)與合同稍有出進而造成違約的風險；對條款內(nèi)容的規(guī)定，語言不能籠統(tǒng)含糊，以避免不應(yīng)有的糾紛；在不是憑樣品買賣的交易中，買賣方在提交樣品時，應(yīng)注明“樣品”或“僅供參考”；在以說明表示商品品質(zhì)時，合同中應(yīng)注明規(guī)格、等級、標準頒布、版本等。（2） 檢驗條款。買賣合同中應(yīng)明確規(guī)定商品檢驗的時間與地點，以何種檢驗機構(gòu)簽發(fā)的何種檢驗證書為準，采用的檢驗標準和具體的檢驗方法。

第二，全面履行合同。保理合同的標的是產(chǎn)生于銷售合同的應(yīng)收賬款權(quán)利，銷售合同中的條款影響產(chǎn)生于該合同的應(yīng)收賬款能否成為保理合同的標的，并制約保理商的收款權(quán)。因此保理商為維護自身的權(quán)益，就會通過保理合同要求出口商在銷售合同中列進某些條款。而身受兩個合同約束的出口商，應(yīng)切實全面地履行自己在兩個合同項下的義務(wù)，從而使保理業(yè)務(wù)帶來的效益達到最優(yōu)。

四、結(jié)語

國際保理作為國際貿(mào)易結(jié)算中的一種新型方式，正在逐步豐富和改善現(xiàn)有國際貿(mào)易結(jié)算方式，加強對國際保理的法律界定、運作方式、法律風險及防范等多方面相關(guān)研究，將有效解決了我國當前在國際保理過程中所存在的諸多潛在法律問題，極大的促進國際保理業(yè)務(wù)在我國的可持續(xù)性發(fā)展。

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作者簡介：趙曉薇 （1983—），女，漢族 山西忻州人，碩士，經(jīng)濟師（中級），研究方向：經(jīng)濟法以及人事管理。