楊倩

摘 要：自從20世紀(jì)80年代以來，洗錢活動(dòng)在中國以及國外各個(gè)地區(qū)都變動(dòng)十分猖獗，趨勢(shì)越發(fā)嚴(yán)重。目前來看，有關(guān)于洗錢的犯罪活動(dòng)毫無疑問已是又一危害國際社會(huì)的活動(dòng)。因此，在世界范圍內(nèi)，大多數(shù)國家和地區(qū)甚至說是各國對(duì)洗錢活動(dòng)都開始十分重視，并且通過各項(xiàng)措施對(duì)其進(jìn)行控制，這其中的主要手法則為立法手段。通過之前一系列的反洗錢實(shí)踐已經(jīng)證明，洗錢的主要渠道為當(dāng)前存在的現(xiàn)代金融體系。根據(jù)我國當(dāng)前國情和金融業(yè)來說，建立反洗錢控制制度體系是有十分重要的意義。本文將會(huì)在結(jié)合對(duì)我國當(dāng)前金融業(yè)反洗錢現(xiàn)狀的分析基礎(chǔ)上，指出反洗錢制度措施中需要改進(jìn)的地方和相對(duì)薄弱的環(huán)節(jié)，同時(shí)提出相應(yīng)的框架制度和我們需要采取的相關(guān)措施。

關(guān)鍵詞：洗錢犯罪；反洗錢；經(jīng)融機(jī)構(gòu)；金融監(jiān)管；對(duì)策

一、洗錢行為的定義及特征

現(xiàn)代社會(huì)的各種洗錢方式，不論借助什么洗錢工具，概括的講，都是如下這樣一個(gè)過程：首先我們需要做的是斬?cái)噘Y金與產(chǎn)生資金犯罪的直接聯(lián)系，把犯罪的收益進(jìn)入到一個(gè)清洗的過程。一般是分批或者分期將通過非法手段所獲得的通過電匯、有價(jià)證券、購買保險(xiǎn)、存款、等方法、途徑存入其它金融機(jī)構(gòu)或者銀行。第二步則是為了達(dá)到阻止追蹤的目的，利用參與商業(yè)性質(zhì)的活動(dòng)，銀行結(jié)算服務(wù)、或者貿(mào)易來使資金的蹤跡模糊而難以追蹤，換種說法，就是利用不同的賬戶之間進(jìn)行多次的匯款，轉(zhuǎn)賬和投資，甚至有的通過跨國間的資金轉(zhuǎn)移去掩蓋金錢的真正來處。最后，非法資金通過“清洗”，便可以在市場(chǎng)上自由流通了?？梢姡谡麄€(gè)洗錢過程中金融機(jī)構(gòu)扮演了至關(guān)重要的角色。倘若要給洗錢這一犯罪行為，嚴(yán)格的下個(gè)定義，不同的國家、地區(qū)以及國際組織均從不同的角度對(duì)洗錢行為進(jìn)行了闡釋。例如金融特別工作小組（FATF）洗錢的定義：凡隱匿或掩飾因犯罪行為所取得的財(cái)物的真實(shí)性質(zhì)、來源、地點(diǎn)、流向及轉(zhuǎn)移或協(xié)助任何與非法活動(dòng)有關(guān)系的人員歸避法律應(yīng)負(fù)責(zé)任者，均屬于洗錢行為；美國對(duì)洗錢的定義：明知一項(xiàng)金融交易涉及的財(cái)產(chǎn)屬于非法，但仍然進(jìn)行或企圖進(jìn)行涉及法定非法活動(dòng)所得交易。

二、我國洗錢犯罪的現(xiàn)狀

（一）立法現(xiàn)狀

相對(duì)于國際上各種關(guān)于洗錢行為的立法，我國反洗錢立法起步較晚。1997年我國修訂刑法時(shí)，才首次提出了洗錢罪這一罪名。2007年1月1 日，《中華人民共和國反洗錢法》開始實(shí)施。中國人民銀行制定并頒布新的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》也于同日開始實(shí)施，同時(shí)制定并頒布了《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》，從而替代了在2003年3月1 日起實(shí)施的《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》和《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》。

到目前為止，我國基本上形成了“一法、一規(guī)、一辦法”的反洗錢基本法律框架。盡管不斷完善的法律，已經(jīng)越來越科學(xué)合理的將洗錢罪的上游犯罪勾畫出來，但是能將這些犯罪行為產(chǎn)生的罪惡之錢清洗干凈，使其光明正大的流通，則必然要經(jīng)過金融機(jī)構(gòu)之手。

（二）金融機(jī)構(gòu)參與洗錢犯罪案件剖析

利用銀行進(jìn)行洗錢的手法，可謂多種多樣，近年來，國內(nèi)外都有很多典型的洗錢案例，值得我們深入探討。

2001年5月，美國聯(lián)邦調(diào)查局反應(yīng)，1998年至2000年間，美國加州三和等五家銀行收到兩個(gè)留美中國學(xué)生約350次由中國電匯的1100多萬美元匯款，而且匯款在幾日內(nèi)全部匯回中國各地，其中可能涉嫌洗錢活動(dòng)。根據(jù)這一線索，中國外匯局與公安部門展開聯(lián)合調(diào)查，最后認(rèn)定某犯罪團(tuán)伙用在邊境貿(mào)易中以現(xiàn)鈔結(jié)算而未核銷的進(jìn)貨物報(bào)關(guān)單，在銀行騙購?fù)鈪R匯往美國，然后從美國匯入中國內(nèi)地和香港，到黑市上炒賣獲取高利的犯罪事實(shí)。

犯罪分子的黑錢必須經(jīng)過金融機(jī)構(gòu)才能變?yōu)榘族X。金融機(jī)構(gòu)是洗錢與反洗錢的重要交匯處。上述幾個(gè)案例說的就是利用金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行洗錢。除此之外，犯罪分子還在金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部尋找可靠的“內(nèi)線”，為其洗錢開綠燈。被收買的金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部工作人員與犯罪分子串通一氣，當(dāng)犯罪分子存取劃轉(zhuǎn)大批現(xiàn)金存款時(shí)，不填寫或不如實(shí)填寫“現(xiàn)金交易報(bào)告”，使犯罪分子的洗錢行為更加隱蔽和專業(yè)，致使偵查機(jī)關(guān)難以發(fā)現(xiàn)和查處，給國家和人民財(cái)產(chǎn)造成巨大損害。

三、對(duì)我國銀行反洗錢工作的對(duì)策和建議

（一）我國金融機(jī)構(gòu)在反洗錢中存在的問題

1、法律制度約束欠缺：目前主要的體現(xiàn)就是相關(guān)法律制度太過粗獷，可操作性十分欠缺；在責(zé)權(quán)上不清晰；同時(shí)執(zhí)行上不夠到位。

2、當(dāng)前金融從業(yè)人員職業(yè)能力有待提高：相比其他方面犯罪，洗錢犯罪是一種偏重于智力型、知識(shí)型的犯罪，當(dāng)前環(huán)境下如果想要做好的防范和遏制洗錢，首先就是要建立相關(guān)的健全反洗錢規(guī)章以及制度，同時(shí)還必須培養(yǎng)金融工作人員懂這方面的法律，熟悉相關(guān)的業(yè)務(wù)，并且反洗錢經(jīng)驗(yàn)豐富。然而當(dāng)前我國大部分金融機(jī)構(gòu)的人員素質(zhì)普遍不高。

3、相關(guān)金融機(jī)構(gòu)自身監(jiān)管條件欠缺：其主要表現(xiàn)在反洗錢的防線脆弱，科技含量不高，而且銀行的內(nèi)控制度不夠全面和完善。雖然大額交易和可疑支付交易管理系統(tǒng)已經(jīng)建立并完善了，但在數(shù)據(jù)的采集、加工、處理等各方面的能力還不夠強(qiáng)，而且商業(yè)銀行在數(shù)據(jù)采集和加工方面，也僅僅停留在手工操作和一般經(jīng)驗(yàn)判斷上。

（二）充分發(fā)揮金融機(jī)構(gòu)在反洗錢中的作用

1、盡快完善中國金融業(yè)反洗錢法制建設(shè)

以單行的反洗錢法為核心，構(gòu)建多層次的全面的反洗錢法律體系，我們可借鑒和參考國外的好的經(jīng)驗(yàn)，建立起三個(gè)層次的有關(guān)反洗錢的法律體系。

2、深入健全相關(guān)制度體系

（1）反洗錢要與銀行內(nèi)部控制制度有機(jī)融合：內(nèi)部控制制度是指金融機(jī)構(gòu)為實(shí)現(xiàn)經(jīng)營和管理目標(biāo)，有效規(guī)避和控制經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，通過制定和實(shí)施一系列的制度、程序和方法，對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行事前防范、事中控制、事后監(jiān)督的動(dòng)態(tài)過程和機(jī)制。

（2）建立健全反洗錢組織體系。一是建立由中國人民銀行主持的反洗錢聯(lián)席會(huì)議制度。二是在公安機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)立專門的洗錢犯罪偵查機(jī)構(gòu)。

（3）健全銀行賬戶實(shí)名制，完善客戶身份核實(shí)程序。建議進(jìn)一步健全金融賬戶實(shí)名制，增加金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行實(shí)名制規(guī)定的可操作性、便利性和經(jīng)濟(jì)性，完善客戶身份核實(shí)程序。

（4）實(shí)行交易審查、大額交易報(bào)告與可疑交易報(bào)告制度。第一，金融機(jī)構(gòu)及其工作人員負(fù)有對(duì)交易進(jìn)行審查的義務(wù)。第二，個(gè)人單筆交易金額達(dá)到5萬元，單位交易單筆金額達(dá)到50萬元（人民幣）的任何交易活動(dòng)，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過內(nèi)部程序向金融情報(bào)局報(bào)告。第三，發(fā)現(xiàn)或懷疑交易有洗錢嫌疑時(shí)，即使交易低于規(guī)定的界限，金融機(jī)構(gòu)也應(yīng)立即報(bào)告，由金融情報(bào)局進(jìn)行審查，并決定是否向公安機(jī)關(guān)反洗錢偵查部門移送。

（5）規(guī)定交易記錄與記錄保存制度。應(yīng)通過立法規(guī)定金融機(jī)構(gòu)有義務(wù)保存客戶身份和交易記錄作為反洗錢調(diào)查的證據(jù)，當(dāng)需要進(jìn)行調(diào)查時(shí)，要求這些金融機(jī)構(gòu)依法律規(guī)定提交其客戶身份登記材料及其交易資料。

（6）關(guān)注電子交易。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和電子支付信息系統(tǒng)的日益廣泛的采用，資金在不同管轄權(quán)的地區(qū)內(nèi)的不同賬戶內(nèi)快速轉(zhuǎn)移加大了反洗錢調(diào)查的難度，為保證電子系統(tǒng)不被犯罪分子利用作為中斷反洗錢調(diào)查的手段，應(yīng)規(guī)定系統(tǒng)的所有使用者在輸入信息時(shí)，付款人和受益人的姓名應(yīng)分別填寫。

3、強(qiáng)化對(duì)洗錢行為的金融監(jiān)管

（1）加強(qiáng)對(duì)跨國資金流動(dòng)的監(jiān)管。首先，要防止國際犯罪分子利用我國金融系統(tǒng)進(jìn)行洗錢活動(dòng)，杜絕國內(nèi)不法分子將非法收益通過金融系統(tǒng)轉(zhuǎn)移境外，要加強(qiáng)對(duì)跨境使用現(xiàn)金的管理。對(duì)不是通過金融機(jī)構(gòu)向國外交付或接受來自于國外的貨幣或有價(jià)證券，其數(shù)量超過法律法規(guī)規(guī)定上限的，應(yīng)當(dāng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)告。

（2）全面加強(qiáng)對(duì)金融市場(chǎng)的管理和監(jiān)視，將金融秩序進(jìn)行整頓。嚴(yán)格審批金融機(jī)構(gòu)建立流程和完善發(fā)放金融經(jīng)營許可證的相關(guān)制度，同時(shí)一旦發(fā)現(xiàn)非法金融機(jī)構(gòu)或者非法的金融業(yè)務(wù)時(shí)，要嚴(yán)厲的查處，個(gè)別情節(jié)十分嚴(yán)重的，對(duì)其追究其刑事責(zé)任。

（3）規(guī)定金融機(jī)構(gòu)、金融監(jiān)管機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)配合的程序和制度。如果上面所描述的，及時(shí)向人民銀行報(bào)告和反饋相關(guān)反洗錢信息是各大金融機(jī)構(gòu)不可推脫的責(zé)任。

（4）強(qiáng)化金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)建設(shè)，提高金融監(jiān)管執(zhí)法水平。首先各大金融機(jī)構(gòu)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)是我們需要關(guān)注的地方。其次，權(quán)限要有所開放，讓反洗錢人員能夠有能力掌握相關(guān)的業(yè)務(wù)資料，用來減少暗箱操作帶來的風(fēng)險(xiǎn)；再則，要重視關(guān)于反洗錢人員的相關(guān)培訓(xùn)。

4、加強(qiáng)與國際組織和其他國家在反洗錢方面的交流與合作

（1）在我國反洗錢法律規(guī)范方面與國際接軌。制定我國的反洗錢法律時(shí)注意借鑒和參考國際組織和有關(guān)國家的反洗錢立法經(jīng)驗(yàn)和建議。如聯(lián)合國制定的《聯(lián)合國禁止洗錢法律范本》、巴塞爾委員會(huì)的《反洗錢聲明》和國際金融行動(dòng)小組的《反洗錢建議》等所確立的一些原則具有一定的代表性，可以結(jié)合中國實(shí)際予以吸收或修訂。

（2） 加強(qiáng)反洗錢國際信息交流與共享。中國人民銀行在進(jìn)行金融數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)時(shí)，要注意統(tǒng)計(jì)各種貨幣現(xiàn)金的國際流量、其他國際資金流動(dòng)信息以及我國的有關(guān)洗錢技術(shù)和洗錢信息，按照履行國際條約義務(wù)的原則或?qū)Φ鹊脑瓌t提供給有關(guān)的國際組織和有關(guān)國家反洗錢監(jiān)管當(dāng)局。

（3）、加強(qiáng)反洗錢的司法協(xié)助。首先要確立國際洗錢案件的司法管轄權(quán)。其次應(yīng)考慮刑事方面的司法互助程序，以便訴諸于某些強(qiáng)制性措施，如要求金融機(jī)構(gòu)和其他工作人員出示文件，扣押和獲取證據(jù)，以便提供給司法部門在調(diào)查、起訴洗錢案及國外相關(guān)程序中使用。

總之，我國只有在加強(qiáng)國際合作、借鑒國際社會(huì)反洗錢的成功經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，不斷深化金融體制改革、完善相關(guān)法律法規(guī)、加大反洗錢人才儲(chǔ)備以及相關(guān)技術(shù)、設(shè)施建設(shè)、將金融系統(tǒng)納入綜合治理洗錢的法律網(wǎng)絡(luò)，才能更有效地打擊洗錢犯罪，為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境。

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