(江蘇省無錫市濱湖區(qū)人民法院 江蘇 無錫 214000)

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個人合伙的法律風險

周小舟

(江蘇省無錫市濱湖區(qū)人民法院江蘇無錫214000)

【要點提示】

個人合伙既非從事簡單經(jīng)濟活動的公民個人，也不同于合伙企業(yè)。是兩個以上的公民基于相互間的信任，根據(jù)書面或口頭協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)、勞動等，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，參與合伙盈余分配，對共同債務(wù)承擔無限連帶責任?！吨腥A人民共和國民法通則》中(以下簡稱《民法通則》)明確規(guī)定了個人合伙的概念、特征和法律地位，規(guī)定了對合伙盈余的分配和債務(wù)的承擔方式等，這是司法實踐中處理個人合伙案件的基本法律依據(jù)。另外，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》中，對個人合伙問題做了原則性規(guī)定。然而，實踐中一些情況比較復(fù)雜，一旦出現(xiàn)糾紛，合伙人很難維護自己的權(quán)益，個人合伙的經(jīng)營也會出現(xiàn)法律風險。

【相關(guān)案例】

案例一、一筆算不清的糊涂賬①

棗莊市山亭區(qū)水泉鎮(zhèn)是全國有名的水果之鄉(xiāng)，盛產(chǎn)桃、梨、蘋果等水果。2002年5月該鎮(zhèn)某村農(nóng)民陳A、張B、陳C、陳D、陳E、徐F、陳G七人合伙干起了水果銷售“托拉斯”生意，由陳A等人坐鎮(zhèn)水泉鎮(zhèn)聯(lián)系收購，陳C、陳D遠涉福建福州、三明等地銷售。按照他們的話說，他們是“碰班子”，之間沒有什么書面協(xié)議，有些協(xié)議也是邊干邊說。他們之間大多是本家或親戚、鄰居，互相之間是靠樸素的感情維系的相互信任，期間一起干了幾年，也沒有出現(xiàn)什么大問題。可是沒有想到，2002年他們的合伙生意徹底砸了，他們的水果銷售“托拉斯”亂成了一鍋粥，僅僅幾個月，就虧損了87700.55元。而且除合伙負責管帳人陳A之外，幾乎大家都“不認這壺酒錢”：這兩三毛收的桃，一塊二賣掉怎么就虧損了？幾個合伙人無法解決這一問題，2003年1月13日，合伙負責人、管賬人陳A把其他合伙人告上了法庭。

對于當事人爭論不休的合伙糾紛，法院認定的事實是：2002年陳A與被告陳C、陳D、陳E、陳G、張B、徐F合伙做鮮桃生意，陳A出資68110元占兩股、陳C出資19000元占一股、陳D出資19000元占一股、張B出資10000元占一股、陳E出資5000元占半股、徐F出資4700元占半股、陳G占一股但未實際出資。合伙終止后，各合伙人未進行清算。陳A一人既管錢又管帳，利用便利條件在合伙賬冊中作了虛假記載，制作了2002年夏季生意盈虧情況表一份，得出合伙期間共虧損87800.55元。后被告陳C、張B未參與算賬即在此表上簽名。因此，法院認定為，陳A主張的合伙虧損為87800.55元不屬實。

法院經(jīng)審理認為，原、被告合伙終止后，未進行合伙清算，對于合伙的損益不確定。陳A主張的虧損數(shù)額雖有多人簽名，但虧損數(shù)額是虛假的，與實際經(jīng)營情況不相符。如以此作為分配合伙損益的依據(jù)，對其他合伙人顯失公平，也違反了法律對民事活動應(yīng)遵循公平原則的規(guī)定。因此，陳A的訴訟請求沒有事實與法律依據(jù)，本院不予支持。依照《民法通則》笫4條的規(guī)定，法院判決，駁回原告的訴訟請求，并判原告承擔訴訟費用1150元。

評析：個人合伙多數(shù)是靠樸實的親情、友情維持相互間的信任，一旦出現(xiàn)糾紛很難維護自己的權(quán)益。像本案的7個農(nóng)民，合伙沒有書面協(xié)議，管理又很不規(guī)范，經(jīng)營期間由一人管錢管帳，造成賬目混亂不清，而無法進行清算，辛苦經(jīng)營一年，得到的不是分紅卻是無盡的糾紛、煩惱和債務(wù)。

案例二、個人合伙所欠債務(wù)如何清償②

原告劉某與被告周某系江西省吉安縣某鎮(zhèn)同村農(nóng)民。2005年4月15日,雙方口頭協(xié)議合辦種雞場,由雙方共同借款,共同飼養(yǎng),收益共同分享。2005年4月20日,兩人共同向劉某的好友肖某借款6000元(未出具欠條,但雙方予以認可),從某種雞場購買種蛋10000個。在孵化期間,兩人輪流值班,共同管理。小雞孵出后,周某見有少量死亡,但未和劉某協(xié)商,便于5月18日擅自退出經(jīng)營,后經(jīng)劉某勸說,5月20日周某回到雞場上班。此時,小雞開始大量死亡,至6月5日全部死亡。劉某要求周某共同償還欠其好友肖某的借款?？墒?周某以種雞場是劉某獨自經(jīng)營,自己只是幫忙為由,拒絕承擔償還借款的責任。雙方協(xié)商不成,劉某遂于2006年4月26日訴至江西省吉安縣人民法院要求周某償還一半借款。法院受理后,通知肖某作為本案第三人到庭參加訴訟。

法院經(jīng)審理認為,原告劉某與被告周某按照口頭協(xié)議,共同借款合辦種雞場,并共同經(jīng)營、共同勞動。符合個人合伙的法律特征,應(yīng)確認種雞場是原告劉某與被告周某合伙經(jīng)營這一事實,原、被告之間已形成個人合伙關(guān)系。鑒于雙方口頭協(xié)議共同借款,收益共同分享,被告周某對于個人合伙所欠債務(wù)與原告劉某一樣具有同等的清償責任。故于2006年5月24日判決原告劉某與被告周某應(yīng)各自償還第三人肖某借款3000元。

評析：本案原、被告之間是一種什么關(guān)系？所欠債款應(yīng)由誰負責償還？本案中的原告劉某與被告周某按照口頭協(xié)議,共同借款6000元合辦種雞場,并共同經(jīng)營、共同勞動,符合《民法通則》規(guī)定的個人合伙條件。周某聲稱種雞場是劉某獨自經(jīng)營,自己只是幫忙,與事實不符。因此,原、被告雙方是合伙關(guān)系。

原告劉某與被告周某共同向第三人肖某借款6000元,且口頭協(xié)議中約定收益共同分享,其各自的出資額視為相等。鑒于原告劉某與被告周某出資額相等,因此,原、被告對合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損而形成的債務(wù)應(yīng)當承擔連帶的民事責任。

【風險提示】

(一)合伙設(shè)立時的法律風險

1.合伙人的選擇

因合伙企業(yè)具有較強的人合性，所以合伙人一般都是彼此之間比較熟悉、信任的人。但理智的選擇合伙人不單純是熟悉、信任，還要看其有無一定的物質(zhì)實力或軟實力。合伙企業(yè)的合伙人承擔的是無限連帶責任，一旦企業(yè)債務(wù)不能償還時，有實力償還的合伙人就有被強制償還企業(yè)全部債務(wù)的風險，如果其他合伙人沒有實力，不應(yīng)由其承擔部分則很難追償。

2.合伙財產(chǎn)的約定

因出資形式多樣，合伙財產(chǎn)可以是貨幣，也可以是土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)或使用權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)，以及勞務(wù)出資等等。根據(jù)不同的出資，應(yīng)當有不同的約定。否則極易引起爭端。

(二)合伙事務(wù)管理的法律風險

個人合伙具有較強的人合性，合伙人之間相互存在信任，加之合伙出資形式多樣，有時很難確定各合伙人出資對應(yīng)的價值和比例，正因為這些特征，法律并沒有直接規(guī)定合伙事務(wù)決策方式。合伙人之間由于具有較好的交情，在發(fā)展初期常常通過協(xié)商確定共同的發(fā)展目標，但隨著經(jīng)營活動的增多，要繼續(xù)保持所有事務(wù)形成全體一致的意見只能阻礙企業(yè)發(fā)展。合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務(wù)決策的安排，則隨著合伙發(fā)展，該法律風險必然對合伙造成損害。

(三)合伙內(nèi)部責任劃分的法律風險

根據(jù)法律規(guī)定，合伙人對合伙個人合伙債務(wù)承擔連帶責任，但這僅僅解決合伙人對外承擔責任的問題，而對于合伙人內(nèi)部責任的劃分，法律原則性的規(guī)定并不一定適用于所有個人合伙和合伙企業(yè)。當合伙人內(nèi)部責任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，對合伙發(fā)展造成損害。

【化解對策】

(一)確定合伙之前的準備工作

合伙人的選擇。認真審查對方的資本實力。審查合作伙伴的資本實力，同時也是檢驗對方的誠信。在合伙過程中，對方如果實力不足而以實力雄厚的面目出現(xiàn)，不但增加將來生意上的風險，也容易發(fā)生爭執(zhí)。

合伙前，要理清自身的賬目。理清自身賬目，為的是在將來合作中，明析自己的投入，在發(fā)生爭議時能明確自己的權(quán)益。這點為很多人所忽略，糊里糊涂地投入，到合伙終結(jié)清算時，便相互扯皮。

(二)合伙協(xié)議的簽訂

在簽訂合伙協(xié)議的時候，應(yīng)當載明如下事項：a合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點;

b合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍;

c合伙人的姓名及其住所;

d合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限;

e利潤分配和虧損分擔辦法;

f合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行;

g入伙與退伙;

h合伙企業(yè)的解散與清算;

i違約責任。

下列內(nèi)容需要在合伙協(xié)議中制定周詳、明確，以免給合伙的運作留下法律風險：

合伙財產(chǎn)的約定

以貨幣與一般財產(chǎn)所有權(quán)出資。一般情況應(yīng)認定為個人合伙的共有財產(chǎn)；以土地、房屋出資。以土地作為出資的，只能約定以土地使用權(quán)出資，同時要約定折價份額及使用的年限，并辦理登記手續(xù)。以房屋出資的，要明確是以房屋的所有權(quán)還是以使用權(quán)出資及折價份額，同時辦理相關(guān)手續(xù)；以知識產(chǎn)權(quán)出資。如合伙人以商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)出資時，要明確是以知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)還是以使用權(quán)出資，并明確出資份額，如果是以使用權(quán)出資，同時還要約定使用的年限；以勞務(wù)及技能等出資。如合伙人以勞務(wù)技能等出資，要對勞務(wù)、技能達到的要求及其折價份額做一個明確的約定。勞務(wù)的價值很難進行準確衡量，更多依賴合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當合伙人只是同意以勞務(wù)出資，但并未明確其價值時，不確定的法律風險會因為這種不規(guī)范行為產(chǎn)生；對以貨幣以外的財產(chǎn)出資時，如果出現(xiàn)瑕疵，要有明確的處理方法。

合伙負責人的權(quán)限要約定明確。因市場瞬息萬變，合伙不可能事事都由合伙人會議決定，所以合伙負責人的權(quán)限要約定清楚，究竟哪些事項由合伙負責人來行使，哪些事項由合伙人共同決定，這樣會使合伙能夠適應(yīng)市場，也避免了推諉、扯皮現(xiàn)象，有利于合伙的健康發(fā)展。

退伙的條件和處理方法。比如當合伙人退伙離開企業(yè)時，每個合伙人資本份額如何估價，如何處理等等問題。不能因為內(nèi)部因退伙引起的爭端影響到對外承擔的責任。

(三)訂立合理的財務(wù)制度。最為重要的是財務(wù)會計制度，對會計準則達成協(xié)議或讓可靠的會計人員從事這一工作是極其重要的事情。對于不參加實際業(yè)務(wù)的合伙人，更要堅持這一點，從而能從專業(yè)角度把握企業(yè)經(jīng)營的真實情況。個人合伙應(yīng)按照個體工商戶征收個人所得稅，不征收營業(yè)稅。

【注釋】

①佚名.一筆算不清的糊涂賬.蔬菜,2007,11.

②劉紅連.個人合伙所欠債務(wù)如何清償.中國牧業(yè)通訊網(wǎng)：www.cahb.net.