張雪娥

（天津科技大學(xué)法政學(xué)院，天津，300222）

商業(yè)秘密保護視角下的勞動者競業(yè)禁止義務(wù)

張雪娥

（天津科技大學(xué)法政學(xué)院，天津，300222）

［摘要］市場經(jīng)濟的繁榮和人才流動的增強伴隨著企業(yè)商業(yè)秘密的流失，人才流動已經(jīng)成為引發(fā)企業(yè)商業(yè)秘密泄露的主要侵權(quán)渠道。針對此問題，許多國家的相關(guān)法律規(guī)定了勞動者競業(yè)禁止義務(wù)，此義務(wù)的設(shè)定對于強化企業(yè)的商業(yè)秘密保護具有實際意義。我國法律對此有著相似但模糊的規(guī)定。有必要明確商業(yè)秘密的內(nèi)涵、合理化競業(yè)禁止義務(wù)的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定靈活的競業(yè)禁止期限、規(guī)定合理的競業(yè)禁止地域和行業(yè)限制、合理對待違反公共利益的情況，在借鑒其他國家有益規(guī)定的基礎(chǔ)上完善我國的具體規(guī)定。

［關(guān)鍵詞］商業(yè)秘密；競業(yè)禁止；勞動者

一、商業(yè)秘密的保護與勞動者的競業(yè)禁止義務(wù)

（一）商業(yè)秘密保護的重要性

第一，商業(yè)秘密是影響企業(yè)經(jīng)濟利益與核心競爭力的重要因素。在激烈的市場競爭中，企業(yè)的商業(yè)秘密如果不被提前知悉，就會率先占有市場，由此可能會給企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢和長遠(yuǎn)的經(jīng)濟利益。而在當(dāng)今社會，即使企業(yè)與勞動者簽約時約定了勞動者離職后需要保守商業(yè)秘密，商業(yè)秘密由于勞動者的“跳槽”行為被泄露的情況仍時有發(fā)生。

第二，商業(yè)秘密影響企業(yè)的生存和未來發(fā)展。在日益激烈的市場競爭中，企業(yè)的商業(yè)秘密不僅關(guān)系到其目前的生存情況，還關(guān)系到其未來的發(fā)展，甚至關(guān)乎其生死存亡。知識創(chuàng)新對于一個企業(yè)的成功來說，是不可或缺的重要元素，商業(yè)秘密就是企業(yè)知識創(chuàng)新的重要體現(xiàn)，其是企業(yè)的科研技術(shù)人員花費大量的時間、人力、財力和物力辛苦研發(fā)和創(chuàng)造出來的，它的泄露必然會使企業(yè)的現(xiàn)在和未來遭到重創(chuàng)。

（二）勞動者競業(yè)禁止義務(wù)對商業(yè)秘密的保護：以其價值為核心

勞動者的行為是企業(yè)商業(yè)秘密泄露的重要原因之一。為了實現(xiàn)商業(yè)秘密的充分保護和人力資源的有序流動，必須運用法律手段合理規(guī)制勞動者的行為。但有的企業(yè)為了實現(xiàn)商業(yè)秘密的保護，利用非法手段限制勞動者的合理勞動權(quán)和擇業(yè)自由權(quán)。通過設(shè)定合理的勞動者競業(yè)禁止義務(wù)有利于這兩個目標(biāo)的實現(xiàn)。

首先，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)不僅有利于維護國家經(jīng)濟秩序，還有利于維持市場競爭環(huán)境的穩(wěn)定。如果不規(guī)定法定的勞動者競業(yè)禁止義務(wù)，勞動者及其新加入的企業(yè)就可能會肆意侵犯原企業(yè)的商業(yè)秘密，甚至利用竊取的商業(yè)秘密與原企業(yè)形成不正當(dāng)競爭，使國家的經(jīng)濟秩序和市場競爭環(huán)境遭到嚴(yán)重破壞。規(guī)定勞動者的競業(yè)禁止義務(wù)，是維護國家經(jīng)濟和市場穩(wěn)定的需要，也是尊重保護知識產(chǎn)權(quán)和正當(dāng)競爭的體現(xiàn)。

其次，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)是保護企業(yè)合法利益的有效措施。商業(yè)秘密對于企業(yè)能否獲得經(jīng)濟利益，能否在日益激烈的市場競爭中持續(xù)發(fā)展，能否在如此數(shù)字化、信息化時代的今天取得優(yōu)勢具有十分重要的意義。人才流動的增強是企業(yè)必須面對的社會現(xiàn)實。有的企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵犯的原因，是其自我保護及自我認(rèn)識不強。通過法律手段明確勞動者的競業(yè)禁止義務(wù)對于預(yù)防企業(yè)的疏忽、保護其正常發(fā)展是有效的，還可以減少企業(yè)在損害發(fā)生后因訴訟所花費的成本以及對司法資源的浪費。

最后，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)有利于勞動者權(quán)益的保護。在用人單位與勞動者之間，勞動者通常處于弱勢的地位，在初進企業(yè)的時候很可能由于想求職成功做出一定的妥協(xié)忍讓而答應(yīng)對己不利的條件，還有可能是在企業(yè)較強勢的要求下迫于壓力簽下不平等的協(xié)議。通過法律手段明確勞動者承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)的范圍和內(nèi)容，可以有效地避免勞動者與企業(yè)單獨協(xié)商時可能出現(xiàn)的“霸王條款”，在此基礎(chǔ)上勞動者有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)擇業(yè)和再就業(yè)，事實上也適于勞動者受益。［1］

二、商業(yè)秘密的保護限度：競業(yè)禁止義務(wù)現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)評析

（一）競業(yè)禁止義務(wù)的考量：商業(yè)秘密保護并非唯一因素

商業(yè)秘密的保護并非設(shè)置競業(yè)禁止義務(wù)的唯一考量因素。這一點對競業(yè)禁止義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)寬松或嚴(yán)格具有影響，同時也會影響到商業(yè)秘密的保護限度。

第一，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)合同自由原則，同時顧及當(dāng)事人的現(xiàn)實地位。我國《勞動法》第22條規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。”商業(yè)秘密保護條款和競業(yè)禁止條款是用人單位與勞動者協(xié)商確定的，是雙方意思表示一致的結(jié)果。如果有一方不選擇商業(yè)秘密保護規(guī)范，競業(yè)義務(wù)便不會產(chǎn)生。［2］但另一方面，商業(yè)秘密保護的事項中是否存在對勞動者極為不利的方面，勞動者在簽訂合同和進行勞動過程中是否可能因其與用人單位的懸殊地位不得不遵從相關(guān)約定，都值得思考。

第二，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)應(yīng)當(dāng)考慮對商業(yè)秘密的保護和對企業(yè)發(fā)展的促進。實踐證明，勞動者與企業(yè)競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂，在較大程度上減少了因勞動者的調(diào)動泄漏和不當(dāng)使用原企業(yè)商業(yè)秘密的可能性。

第三，勞動者競業(yè)禁止義務(wù)應(yīng)當(dāng)考慮對勞動者再就業(yè)利益的影響。如果對離職勞動者就業(yè)的選擇做出過于嚴(yán)格的限制，就會造成他們選擇自己喜愛的職業(yè)時不自由，還有可能阻礙國家人才的正常流動。［3］《勞動合同法》第24條規(guī)定的競業(yè)禁止期限不得超過兩年，可以有效化解企業(yè)長期不允許勞動者從事某行業(yè)的情況。

（二）我國勞動法關(guān)于勞動者競業(yè)禁止義務(wù)規(guī)定的不足

第一，商業(yè)秘密內(nèi)涵的界定比較模糊?！秳趧雍贤ā返?3條雖然規(guī)定競業(yè)禁止的范疇為“商業(yè)秘密”，但對于其內(nèi)涵和范圍卻沒有給出明確的界定?！秳趧雍贤ā返?4條還將競業(yè)禁止范圍規(guī)定為“本單位同類產(chǎn)品或同類業(yè)務(wù)”。這導(dǎo)致實踐中約定的競業(yè)禁止范圍被無限擴大，使企業(yè)做出許多違法限制競爭的行為。［4］

第二，競業(yè)禁止義務(wù)主體范圍不明?！秳趧雍贤ā芬?guī)定的競業(yè)禁止義務(wù)主體包括：“用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員”和“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”。實踐中，許多用人單位就是憑借這一條規(guī)定，濫用競業(yè)禁止協(xié)議，任意擴大競業(yè)禁止主體的范圍，侵犯勞動者再就業(yè)時擇業(yè)的自由。

第三，競業(yè)禁止的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)模糊。我國法律對于競業(yè)禁止給付補償標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的規(guī)定，地方性法規(guī)和部門規(guī)章對此也僅有簡單的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?3條第二款僅僅規(guī)定，在競業(yè)禁止期限內(nèi)，勞動者必須從用人單位得到補償，并沒有明確說明補償標(biāo)準(zhǔn)和補償金額，對此只能由司法機關(guān)自行裁量。

第四，競業(yè)禁止期限規(guī)定過于死板?！秳趧雍贤ā返?4條規(guī)定，一般的競業(yè)限制期限不超過兩年。這一規(guī)定雖然可以較有效地避免處于弱勢的勞動者被企業(yè)惡意規(guī)定長久的競業(yè)禁止期限，卻沒有考慮個別特殊領(lǐng)域、特殊職業(yè)的情況，顯得過于剛性而靈活性不足。

第五，缺少明確的競業(yè)禁止行業(yè)和地域限制。如此就會造成勞動者為了避免在與原用人單位業(yè)務(wù)存在競爭的行業(yè)或地域任職，或者出于對高額競業(yè)違約金的畏懼而不敢自由擇業(yè)，或者選擇不擅長、不熟悉的崗位。這樣不僅縮小了勞動者的擇業(yè)范圍，影響其自身優(yōu)勢的發(fā)揮，還會使勞動者無法很好地發(fā)揮其專業(yè)特長，無法讓社會利益達到最大化。［5］

三、商業(yè)秘密及就業(yè)利益平衡下競業(yè)禁止義務(wù)的完善

（一）明確商業(yè)秘密內(nèi)涵

勞動者所掌握的技能完全被列入商業(yè)秘密范疇，就威脅到勞動者的勞動權(quán)和生存權(quán)。而勞動者將其從工作中獲得的一般技能、知識或?qū)ｉL從腦海中完全刪除也是不可能的。對于商業(yè)秘密的界定，可以效仿美國法的做法，把信息劃分成一般性信息與特殊性信息，商業(yè)秘密屬于特殊性信息的范疇。商業(yè)秘密權(quán)利人不希望被雇勞動者知道的信息，對于該勞動者而言就是應(yīng)當(dāng)保守的商業(yè)秘密。而不同職位的人接觸的信息是有限的，因此，對于他們來說商業(yè)秘密的內(nèi)容也應(yīng)有所不同。

（二）合理化履行競業(yè)禁止義務(wù)的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)

勞動者因履行競業(yè)禁止義務(wù)，在其離職的一定期限內(nèi)，無法選擇自己擅長領(lǐng)域的工作，導(dǎo)致其生活質(zhì)量下降。對其進行必要的經(jīng)濟補償，保障其競業(yè)禁止期間的生活，是十分必要的?！秳趧雍贤ā穼τ谘a償金的規(guī)定比較籠統(tǒng)，沒有給出明確的標(biāo)準(zhǔn)，而是讓企業(yè)和勞動者協(xié)商解決。德國法對于此方面的規(guī)定值得我們借鑒。該國對于經(jīng)濟補償實行了“雙重標(biāo)準(zhǔn)”，即雇主在競業(yè)禁止期間，不僅需要每年向義務(wù)人賠償原合同最后一次所應(yīng)支付額的半數(shù)，每年的補償費用還不得低于1500德國馬克。這一經(jīng)濟補償“雙重標(biāo)準(zhǔn)”有效地彌補了勞動者由于履行競業(yè)禁止義務(wù)所造受的損失，保護了勞動者的合法權(quán)益。鑒于我國法律目前對此還沒有做出明確規(guī)定，在考慮完善補償金規(guī)定的同時，還應(yīng)考慮補償金的最低數(shù)額問題，為勞動者提供一個具體且徹底的保障，避免企業(yè)在補償金方面可能實施的侵犯勞動者權(quán)益的行為。

（三）靈活規(guī)定競業(yè)禁止的期限

擁有一技之能的勞動者由于履行競業(yè)禁止義務(wù)，過長時間被牽制而無法流動，對于社會資源而言是一種浪費。［6］競業(yè)禁止限制期限過長將會對勞動者正常勞動力的再生產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p害，甚至影響勞動者及其家人的生活質(zhì)量；競業(yè)禁止期限過短對于企業(yè)競爭優(yōu)勢的保護又起不到很好的效果。我國法律將競業(yè)禁止的最高期限規(guī)定為兩年，這一規(guī)定存在瑕疵。倘若企業(yè)與勞動者之間的約定期限超過了兩年，是整個競業(yè)禁止協(xié)議無效還是超出兩年的部分無效并不明確。因此，需要對競業(yè)禁止期限做出較為靈活的規(guī)定，增加兩年期限的彈性，某些技術(shù)秘密或營業(yè)秘密很可能始終影響一個企業(yè)的競爭優(yōu)勢，競業(yè)禁止的期限就應(yīng)長于兩年，對于那些更新較快的商業(yè)秘密，如某些高科技信息等，或許競業(yè)禁止期限規(guī)定為半年左右更為合理。

（四）合理規(guī)定競業(yè)禁止的地域和行業(yè)限制

受企業(yè)能力所限，一定存在其業(yè)務(wù)無法觸及的地域，如果要求勞動者在其經(jīng)營范圍之外也要履行競業(yè)禁止義務(wù)是不合理的，這種保護對于原企業(yè)而言也意義不大。當(dāng)企業(yè)經(jīng)營范圍在競業(yè)禁止期間內(nèi)可能達到的營業(yè)范圍小于企業(yè)商業(yè)秘密受保護的范圍，應(yīng)以商業(yè)秘密成立的范圍作為最大限度。如果僅僅將實際經(jīng)營區(qū)域作為限制的話將會使商業(yè)秘密受保護范圍過小。如果勞動者在兩種范圍的非交叉地域泄露了商業(yè)秘密，將會對企業(yè)造成影響，無法實現(xiàn)競業(yè)禁止協(xié)議的初衷［7］。

對于行業(yè)限制的規(guī)定，競業(yè)禁止協(xié)議應(yīng)明確哪些行為是勞動者在離職后的一定期限內(nèi)不得從事的。協(xié)議中的約定不能簡單籠統(tǒng)地套用類似于《公司法》中“同類的營業(yè)”的概念或者前國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》中“生產(chǎn)同類的產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系和其他利害關(guān)系的單位”的表述。［8］并且競業(yè)禁止協(xié)議對于行業(yè)的限制不能過寬，所規(guī)定的行業(yè)限制還不能違反公共利益，對于醫(yī)療、教育等與公眾利益相關(guān)的領(lǐng)域，不應(yīng)允許有競業(yè)禁止的約定。

（五）合理對待違反公共利益的情況

我國勞動法對于勞動者競業(yè)禁止義務(wù)違反公共利益的情況尚無明確規(guī)定。如此倘若發(fā)生公共利益與企業(yè)權(quán)益的沖突，很可能會出現(xiàn)僅以競業(yè)禁止合同為依據(jù)，忽略對公共利益的維護。我國法律可以借鑒英國法關(guān)于競業(yè)禁止合同違反公共利益的規(guī)定，承認(rèn)競業(yè)禁止合同對雙方的約束力，當(dāng)其違反公共利益時可被裁定為無效。如此絕不代表企業(yè)或勞動者為了社會利益犧牲或者放棄個人利益，只是說應(yīng)在盡量平衡各方利益的基礎(chǔ)上優(yōu)先考慮公共利益。此外，還應(yīng)適當(dāng)考慮特殊情況，做到具體問題具體分析。

我國勞動法對于勞動者競業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定，存在過于粗糙、概念不明確、保護力不強、司法適用困難等局限，需要從立法角度進行深入的改革和探索。保護企業(yè)商業(yè)秘密的同時，還要兼顧對勞動者合法權(quán)益的保護及社會公共利益的維護。立足于我國國情，參考并借鑒國外先進的法律規(guī)定，圍繞加強對企業(yè)商業(yè)秘密的保護，針對勞動者競業(yè)禁止義務(wù)主體范圍、損害經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)和地域限制等方面的不足加以改進和完善，是今后我國法律改革的目標(biāo)。

參考文獻：

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［2］ 李明，嚴(yán)芳.論離職競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護［J］.武漢理工大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版，2010，23（01）：98-102.

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［7］ 金泳鋒，付麗莎.競業(yè)禁止協(xié)議與商業(yè)秘密保護法律問題研究［J］.知識產(chǎn)權(quán)，2011，25（02）：30-34.

［8］ 謝若婷.論我國勞動者競業(yè)禁止協(xié)議無效制度的完善［D］.北京：中國政法大學(xué)，2011.

［中圖分類號］D922.29

［文獻標(biāo)識碼］A

［基金項目］天津科技大學(xué)青年教師創(chuàng)新基金項目“大數(shù)據(jù)時代用戶數(shù)據(jù)利益合同法保護研究”（2014cxYY06）

［作者簡介］張雪娥（1981-），女，博士，講師，研究方向為民商法學(xué)。