韓業(yè)斌

(鹽城師范學(xué)院法政學(xué)院，江蘇 鹽城 224051)

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【文史論苑】

南京國(guó)民政府時(shí)期的外國(guó)公司制度探析

韓業(yè)斌

(鹽城師范學(xué)院法政學(xué)院，江蘇 鹽城 224051)

自鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，外國(guó)公司從未向中國(guó)申請(qǐng)登記，同時(shí)中國(guó)法律也沒有規(guī)制外國(guó)公司的必要。1929年的《公司法》仍然沒有外國(guó)公司的規(guī)定。1945年國(guó)防最高委員會(huì)通過的《修正公司法原則》，其中涉及外國(guó)公司的內(nèi)容占到一半以上。經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的爭(zhēng)論，大部分內(nèi)容仍然體現(xiàn)在其后正式頒布的《公司法》條文里。1946年《公司法》對(duì)外國(guó)公司的規(guī)定比較全面，公司法實(shí)施以后，外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)登記數(shù)量迅速增加。

南京國(guó)民政府；外國(guó)公司；1946年《公司法》

依據(jù)1946年《公司法》的解釋，外國(guó)公司是指，以營(yíng)利為目的、依照外國(guó)法律或經(jīng)外國(guó)政府特許組織登記、并經(jīng)中國(guó)政府認(rèn)許在中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)的公司，也即依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司，所以外國(guó)人投資或認(rèn)股的中國(guó)公司，即中外合作企業(yè)，不在本文的討論之列。

一、1946年《公司法》頒布前外國(guó)公司在我國(guó)情況

自鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，外國(guó)公司進(jìn)入中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)，受到不平等條約和治外法權(quán)的庇護(hù)，外國(guó)公司從未向中國(guó)申請(qǐng)登記，同時(shí)中國(guó)法律也沒有規(guī)定外國(guó)公司的必要，“外國(guó)商民之居留我國(guó)者類皆享有領(lǐng)事裁判權(quán)而不服從中國(guó)之法律，故外國(guó)公司在中國(guó)經(jīng)營(yíng)事業(yè)鮮愿依中國(guó)法律請(qǐng)求認(rèn)許者，而我國(guó)亦復(fù)無制定此項(xiàng)法律之必要。[1]

1929年的《公司法》仍然沒有外國(guó)公司的規(guī)定。隨后各國(guó)商會(huì)討論外商公司注冊(cè)問題，并呈請(qǐng)各國(guó)使館，致電各國(guó)政府。“自日三井洋行因訟案而發(fā)生之外商公司注冊(cè)問題，已引起各國(guó)僑商之注意，連日旅滬英美日各國(guó)商會(huì)均接會(huì)員紛紛提案，討論此事，和明商會(huì)等因此事關(guān)系重大，已允征集各國(guó)上海意見，定期召集聯(lián)席會(huì)議，詳細(xì)討論，一方由各該國(guó)領(lǐng)事呈請(qǐng)使館，致電各該國(guó)政府?！盵2]

隨后根據(jù)孔祥熙就外國(guó)公司在中國(guó)注冊(cè)問題的提案，國(guó)民黨中央政治會(huì)議(以下簡(jiǎn)稱“中政會(huì)”)展開討論。中政會(huì)認(rèn)為，“外商在我國(guó)設(shè)立不問本店支店均應(yīng)依照我國(guó)法規(guī)呈請(qǐng)注冊(cè)方取得法人資格……茲擬采用相互認(rèn)可之原則對(duì)于外國(guó)公司注冊(cè)準(zhǔn)駁應(yīng)以對(duì)方國(guó)家允否我國(guó)公司在彼國(guó)注冊(cè)為先決條件”。[3]然后致國(guó)民政府，要求國(guó)民政府按照中政會(huì)決議辦理。1930年7月2日，國(guó)民政府又發(fā)出訓(xùn)令，令行政院轉(zhuǎn)飭工商、外交、財(cái)政三部及立法院遵照中央政治會(huì)議第二百三十四條會(huì)議決議辦理。[4]

各省政府接到中央政府的通告后，也按照該原則予以辦理。1930年7月28日，江蘇省政府訓(xùn)令建設(shè)廳對(duì)外國(guó)公司注冊(cè)采用上述原則辦理。1930年10月20日，外交部轉(zhuǎn)飭各國(guó)駐華使領(lǐng)館，要求外國(guó)公司應(yīng)依法向中國(guó)政府注冊(cè)登記，否則發(fā)生訴訟案件，中國(guó)法院概不受理。

作為與1929年《公司法》配套的《公司登記規(guī)則》1931年6月公布。其中僅有第43條對(duì)外國(guó)公司注冊(cè)問題進(jìn)行了規(guī)定：本店不在中華民國(guó)境內(nèi)之公司，在中華民國(guó)境內(nèi)設(shè)立第一支店時(shí)，其呈請(qǐng)書內(nèi)所列事項(xiàng)，應(yīng)由所在地該國(guó)領(lǐng)事證明，并附具公司章程，惟添設(shè)第二支點(diǎn)時(shí)，不在此限。

二、1946年《公司法》中關(guān)于外國(guó)公司的主要內(nèi)容

抗戰(zhàn)勝利后，外國(guó)在中國(guó)不平等條件廢除，許多國(guó)家取消了在我國(guó)的領(lǐng)事裁判權(quán)，所以外國(guó)公司自然也要受到中國(guó)法律約束，這為外國(guó)公司納入中國(guó)公司立法提供政治環(huán)境。根據(jù)第一期經(jīng)濟(jì)建設(shè)原則要求，抗戰(zhàn)后要在不違背節(jié)制資本的原則下，盡量鼓勵(lì)民營(yíng)資本，按照平等互惠原則吸收外資進(jìn)入我國(guó)，以建設(shè)國(guó)家。所以對(duì)外國(guó)公司進(jìn)行立法，也是吸引外資建設(shè)國(guó)家的需要?！皡⒖纪鈬?guó)公司法設(shè)外國(guó)公司之規(guī)定，依據(jù)國(guó)際間平等互惠之原則，于不損主權(quán)之范圍內(nèi)，予外國(guó)公司最高限度之便利，俾其投資生產(chǎn)，助我建設(shè)，有相當(dāng)之自由與保障?！盵5]從1945年5月國(guó)防最高委員會(huì)通過的《修正公司法原則》看，該原則共計(jì)29條，其中外國(guó)公司部分有15條之多，占整個(gè)修正原則的一半以上，足見最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)此問題的重視。雖然經(jīng)過很長(zhǎng)時(shí)間的爭(zhēng)論，但大部分內(nèi)容仍然體現(xiàn)在其后正式頒布的《公司法》條文里。外國(guó)公司部分位于公司法第八章，從第291條到第305條，共計(jì)15個(gè)條文，主要內(nèi)容可以概括為三個(gè)方面：

(一)外國(guó)公司的設(shè)立

(1)外國(guó)公司認(rèn)許條件

第一，外國(guó)公司登記名稱應(yīng)標(biāo)明種類及國(guó)籍，外國(guó)公司應(yīng)標(biāo)明國(guó)籍與種類，以示與中國(guó)公司有別，使一般人一看便知其國(guó)籍。在《經(jīng)濟(jì)部公報(bào)》中顯示，外國(guó)公司不僅標(biāo)明其國(guó)籍，而且其重要代理人也標(biāo)有國(guó)籍及住址。第二，外國(guó)公司在我國(guó)申請(qǐng)登記，前提是要在本國(guó)登記。外國(guó)公司聲請(qǐng)?jiān)谖覈?guó)認(rèn)許，首先在本國(guó)設(shè)立登記，否則不得在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立營(yíng)業(yè)或設(shè)立分公司。第三，申請(qǐng)認(rèn)許的否定性條件，包括設(shè)立的目的或業(yè)務(wù)違反中華民國(guó)法律、公共秩序或善良風(fēng)俗等情形。

(2)外國(guó)公司認(rèn)許程序

外國(guó)公司聲請(qǐng)認(rèn)許時(shí)應(yīng)報(bào)明事項(xiàng)，這包括公司名稱、種類及其國(guó)籍，公司所營(yíng)事業(yè)及在中國(guó)境內(nèi)所營(yíng)事業(yè)，股本總額及種類、每股金額及已繳金額，本公司所在地及中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分公司所在地，在本國(guó)設(shè)立登記年月日，董事及其他公司負(fù)責(zé)人姓名、國(guó)籍、住址，在中國(guó)境內(nèi)指定訴訟及非訟代理人姓名、國(guó)際、住址。

(3)外國(guó)公司呈請(qǐng)認(rèn)許時(shí)應(yīng)加具各項(xiàng)文件

公司章程及其在本國(guó)登記證件副本或影本，在其本國(guó)依特許而成立者，其本國(guó)主管官署特許文件副本或影本，依中國(guó)法令其營(yíng)業(yè)須經(jīng)持許副本或影本，業(yè)務(wù)計(jì)劃書，股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)于請(qǐng)求認(rèn)許決議錄等文件。

(4)外國(guó)公司應(yīng)于認(rèn)許后將章程及無限責(zé)任股東名冊(cè)備置于中國(guó)境內(nèi)分公司。

“外國(guó)公司之本公司，既在外國(guó)，于認(rèn)許后，應(yīng)備置章程及無限責(zé)任股東名冊(cè)于中國(guó)境內(nèi)之分公司，以便主管官署及公司債權(quán)人之檢閱。股東名冊(cè)限于無限責(zé)任股東，不需有限責(zé)任股東名冊(cè)，因無限責(zé)任股東對(duì)公司債權(quán)人負(fù)連帶無限責(zé)任；其姓名、信譽(yù)為債權(quán)人對(duì)公司信用之標(biāo)準(zhǔn)，故有置備于分公司之必要。”[6]

(二)外國(guó)公司的經(jīng)營(yíng)規(guī)范

(1)外國(guó)公司的權(quán)利義務(wù)。外國(guó)公司經(jīng)認(rèn)許后，其法律上之權(quán)利義務(wù)及主管官署之管轄除法律另有規(guī)定外，與中國(guó)公司同。(2)外國(guó)公司禁止。外國(guó)公司不得在中國(guó)境內(nèi)募股募債，但其股東私人買賣股份債券，不在此限。(3)代理人在更換或離境前，外國(guó)公司應(yīng)指定代理人，呈請(qǐng)主管官署登記。前項(xiàng)代理人之姓名、國(guó)籍、住址及其為公司收受訴訟或非訴訟半件通知之聲明書，應(yīng)于呈請(qǐng)登記時(shí)附具。(4)外國(guó)公司準(zhǔn)用條文。本法第15條、第16條、第18條至第27條、第30條及第31條準(zhǔn)用于外國(guó)公司。

(三)外國(guó)公司的撤回和撤銷

外國(guó)公司經(jīng)認(rèn)許后無意在中國(guó)境內(nèi)繼續(xù)營(yíng)業(yè)者，應(yīng)繳銷原認(rèn)許證件，向主管官署聲請(qǐng)撤回認(rèn)許，但聲請(qǐng)撤回以前所負(fù)之責(zé)任或義務(wù)，須履行完畢。主管官署應(yīng)撤銷認(rèn)許情況，包括聲請(qǐng)認(rèn)許時(shí)所報(bào)事項(xiàng)或所繳文件經(jīng)查明有虛偽情節(jié)者、其公司已解散者、其公司已受破產(chǎn)之宣告者。

三、1946年《公司法》中外國(guó)公司規(guī)范的實(shí)施情況

從1947年《經(jīng)濟(jì)部公報(bào)》看，外國(guó)公司的注冊(cè)總數(shù)達(dá)到307家。另外根據(jù)《中華民國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒》統(tǒng)計(jì)，到1947年6月底為止，設(shè)立的外國(guó)公司分公司數(shù)量達(dá)125家，占同時(shí)期全部登記注冊(cè)的中國(guó)和外國(guó)公司的分公司總數(shù)1 059家的11.8%。[7]張忠民先生統(tǒng)計(jì)上海的外國(guó)公司登記數(shù)量，“新《公司法》公布后不到3個(gè)月，僅上海一地的美國(guó)公司的分支店號(hào)即達(dá)115處之多。”[8]

總而言之，在近代中國(guó)歷史上，自1904年《公司律》到1929年《公司法》都沒有針對(duì)外國(guó)公司的規(guī)定，1946年《公司法》開始有了對(duì)外國(guó)公司的規(guī)范。1946年《公司法》實(shí)施以后，外國(guó)公司在中國(guó)登記數(shù)量迅速增加。這說明一方面，抗戰(zhàn)勝利之后外國(guó)人對(duì)中國(guó)投資信心增加，另一方面1946年《公司法》對(duì)外國(guó)公司有了較為有效的調(diào)整，外國(guó)公司不得不按照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行登記。

[1]桂裕.外國(guó)公司認(rèn)許問題之商榷[A].陳志武，李玉.制度尋蹤(公司制度卷)[M].上海：上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2009.350.

[2]各國(guó)商會(huì)討論外商公司注冊(cè)問題[J].工商半月刊，1930，(13)：12-13.

[3]對(duì)于外國(guó)公司注冊(cè)應(yīng)依據(jù)相互原則以對(duì)方國(guó)允否我國(guó)同類公司在彼國(guó)注冊(cè)者為先決條件[J].立法?？?，1931，(4)：50-51.

[4]國(guó)民政府訓(xùn)令[J].立法院公報(bào)，1930，(20)：21-22.

[5]張肇元.新公司法解釋[M].上海：立信會(huì)計(jì)圖書用品社，1946.4.

[6]王孝通，虞舜.中國(guó)新公司法論[M].上海：大信圖書會(huì)計(jì)用品公司，1948.180.

[7]曹必宏.中華民國(guó)實(shí)錄(文獻(xiàn)統(tǒng)計(jì))第五卷(下)[M].長(zhǎng)春：吉林人民出版社，1997.4974.

[8]張忠民.艱難的變遷：近代中國(guó)公司制度研究[M].上海：上海社會(huì)科學(xué)院出版社，2002.352.

【責(zé)任編輯：周 丹】

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1673-7725(2016)06-0237-03

2016-03-05

韓業(yè)斌(1982-)，男，安徽宿州人，講師，主要從事公司法學(xué)研究。