李俊霞

(山西金融職業(yè)學院 ，山西 太原 030008)

論p2p網(wǎng)絡借貸中貸款人權(quán)益保護

李俊霞

(山西金融職業(yè)學院 ，山西 太原 030008)

P2P網(wǎng)絡借貸本質(zhì)上屬于民間借貸。它依托互聯(lián)網(wǎng)平等、開放、分享的特點為中小微企業(yè)和普通民眾提供了獲得平等金融服務的機會，對普惠金融發(fā)展具有重要意義。但是，互聯(lián)網(wǎng)金融的風險較大，比如交易平臺的網(wǎng)絡安全風險、支付風險以及借款人的違約風險等。這些問題最后都可能轉(zhuǎn)化為法律風險，導致貸款人權(quán)益受損。本文重點分析P2P網(wǎng)絡貸款人利益可能發(fā)生的法律風險點，以及產(chǎn)生這些風險點的原因，并就保護P2P網(wǎng)絡貸款人的利益提出了自己的建議。

P2P網(wǎng)絡借貸；民間借貸；e租寶；網(wǎng)絡監(jiān)管

21世紀初，全球第一家 P2P網(wǎng)絡借貸平臺在英國出現(xiàn)；之后幾年，在我國也出現(xiàn)了P2P 網(wǎng)絡借貸平臺，比如拍拍貸。中國的P2P借貸誕生于金融壓抑的大背景下。據(jù)統(tǒng)計，到2016年7月，我國P2P平臺數(shù)量已經(jīng)達到了4000多個，成交量更達到了22075.06億元，貸款余額達到了6212.61億元，相比2015年底增長超過了2000億元i。以上數(shù)據(jù)顯示，P2P借貸業(yè)已經(jīng)在我國有著爆發(fā)式增長的趨勢，甚至絲毫未有減緩的勢頭，無論從P2P平臺的總數(shù)量還是規(guī)模上，中國都已經(jīng)成為“全球最大”。

然而，我國的P2P借貸業(yè)在迅猛發(fā)展的同時，因為從業(yè)機構(gòu)魚龍混雜再加上監(jiān)管不力等原因，各種風險隱患也不斷顯現(xiàn)。從“泛亞”、“e租寶”、“大大”到“中晉”，P2P行業(yè)頻頻被曝出壞賬、造假、跑路等惡性事件，截至2016年4月底，被媒體曝光的平臺已經(jīng)超過了1630家，其中待收金額達到了大約728.1億。以“e租寶”案為例，涉案金額近400億，涉案人數(shù)上千，涉及的投資者大致90萬名，分布于我國眾多的省市區(qū)，人均投資金額為8.2萬元，投資額上千萬的投資者有300余人。因此，作為市場中最重要利益群體和大 量資金來源的貸款人角色，也就成為了整個群體里面是最為脆弱的弱勢群體。所以“怎樣給予貸款人權(quán)益以保障”也就成為了提高 P2P網(wǎng)絡借貸監(jiān)管力度的重要問題。

一、P2P 借貸之法律定性及比較優(yōu)勢

(一)P2P 借貸的概念及法律定性

peer to peer lending的英文縮寫簡稱為P2P借貸，peer to peer ，另一層意思解釋為“點對點”，也就是說借貸的個體間是采用 P2P網(wǎng)絡平臺直接達成的借貸。在P2P網(wǎng)絡借貸平臺上，借款人能夠按照個體的需求以及信用狀況，從而獨立決定個人的借款額度、還款期限以及償還方式，借用平臺通過P2P網(wǎng)絡發(fā)布；貸款人能夠按照借款平臺提供的P2P網(wǎng)絡信息自由選擇出借目標，根據(jù)協(xié)議貸款的具體金額和利息；P2P網(wǎng)絡借貸平臺基于2015年十部委聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》(以下簡稱《互聯(lián)網(wǎng)金融指導意見》)的規(guī)定，個人網(wǎng)絡貸款機構(gòu)堅持平臺功能，澄清信息中介的性質(zhì)，在提供信息服務的直接貸款中，不得提供信用增級服務，不得為非法集資。因此，P2P網(wǎng)絡借貸本質(zhì)上是私人借貸類別，適用《合同法》，《民法通則》等法律法規(guī)和民間借貸相關(guān)的司法解釋。P2P借貸服務平臺的工作程序，如圖1-1所示。

圖1-1 P2P借貸運作流程示意圖

(二)P2P借貸vs傳統(tǒng)民間借貸。

作為新型的民間借貸方式，與傳統(tǒng)民間借貸的不同之處在于：1、基于互聯(lián)網(wǎng)的連接作用使得數(shù)量眾多的借款人與貸款人能夠?qū)崿F(xiàn)跨越地域和熟人圈子的需求匹配，突破了傳統(tǒng)的點對點的民間借貸一般只能局限于熟人圈子的限制；2、由于互聯(lián)網(wǎng)的P2P借貸不僅是互聯(lián)網(wǎng)上的私人貸款，其在“金融脫媒”也具有著更高層次的意義，也就是通過新的創(chuàng)新技術(shù)，以及新的理念對風險溝通模式的轉(zhuǎn)變，提高資金使用效率，使借貸的雙方都可以從金融普惠模式中受益。

(三)P2P借貸vs傳統(tǒng)銀行借貸。

P2P借貸和我國以往的銀行借貸模式是有著非常明顯的區(qū)別的，其主要區(qū)別如下：二者的交易結(jié)構(gòu)不同及由此帶來的風險傳播模式的不同。2015年《互聯(lián)網(wǎng)金融指導意見》的規(guī)定，認識P2P網(wǎng)絡借貸平臺的信息中介概念，從用戶審計，貸款需求審查和資金定位的角度間接控制整體風險。它不涉及單一貸款風險的操作；既不收集資金也不收取不匹配的成熟度，因為它是一種直接的點對點融資，風險只在特定的借款人和貸款人之間流通，P2P借貸平臺不再是風險聚合和承諾中介，因此它不需要計提風險準備金，不必遵循資本充足率要求，不需要配置大量高流動性，低收益資產(chǎn)。交易結(jié)構(gòu)的變化和風險傳遞模式的變化使得P2P平臺上借款人的借款利率略低于同期銀行借款利率，投資者的回報率高于同期銀行的回報率，平臺運營費用比率明顯低于傳統(tǒng)銀行。

二、p2p貸款人之法律風險

P2P借貸平臺與傳統(tǒng)民間借貸、傳統(tǒng)銀行借貸相比較具有優(yōu)勢，但是集金融理論、電子商務、信息技術(shù)于一體的P2P網(wǎng)絡借貸中的貸款人面臨著比傳統(tǒng)借貸模式中更大、更多重、更隱蔽的風險。目前，P2P 網(wǎng)絡借貸一般都有借款、貸款、P2P平臺和資金存管方四方主體。貸款人的法律風險點就存在于與其他主體的交互行為中，精準梳理出各種風險點才能有效的防范，保障貸款人的權(quán)益。

(一)借款人引發(fā)的法律風險。

借款合同法律關(guān)系是借款人與貸款人兩者間存在的唯一法律關(guān)系，由于 P2P 線上網(wǎng)絡借貸存在的特殊環(huán)境，因此，P2P貸款人比普通的民間借貸款人會面臨更多的法律風險。

1.借款人惡意詐騙。由于互聯(lián)網(wǎng)的數(shù)據(jù)化、虛擬化、無紙化等特點，導致大量的網(wǎng)上信息不能夠得到真實的驗證，而且還有的借款人極易通過互聯(lián)網(wǎng)虛擬的特殊環(huán)境，制造大量的虛假信息從而詐騙。借方主體提供的身份認證資料、戶籍認證資料和還款證明資料等均是通過掃描或拍照的形式上傳到網(wǎng)絡的，由于無法進行原件核實，真?zhèn)坞y辨，極易發(fā)生故意欺詐行為或者后期違約行為。iii貸款人在擇取借款標的的時候，唯一的方法就是只能相信借款人身份信息是真實可信的，進而達成投標，但假如借款人是通過虛擬的信息資料進行詐騙，那么貸款人也就只能夠通過有關(guān)法律來維護自身權(quán)益了。

2.借款人違約。 借款人違約主要體現(xiàn)在逾期不還款和違法使用借貸資金。貸款人針對借款人的違約行為維權(quán)的主要證據(jù)，就是借貸平臺達成的電子合同，上面有著借款人姓名、借款期限等資料。但是面臨的另一個更加尷尬的問題是，假如發(fā)生了交易紛爭，這些電子數(shù)據(jù)證據(jù)是否可信？法院最終是否采信？與傳統(tǒng)證據(jù)相比，電子數(shù)據(jù)類型的證據(jù)極有可能丟失、修改以及偽造。所以，在互聯(lián)網(wǎng)金融界，如果未能通過關(guān)鍵的手段保留下來電子數(shù)據(jù)類型證據(jù)，其誠信度、可信度都極有可能受到否認，這無形中為貸款人證明其權(quán)益造成極大困難。

(二)P2P 平臺引發(fā)的法律風險。

1.P2P 平臺惡意詐騙。現(xiàn)在的P2P平臺是無門檻、無行業(yè)標準、無監(jiān)管機構(gòu)的“三不”的狀態(tài)，也就招來了大量的企業(yè)家魚龍混雜，實際上是打著P2P 的幌子自融資金，有的僅僅是一個騙局，吸引一些資金逃跑。這一類型的平臺，可能公布的網(wǎng)站和項目都是虛假的。中國的基本情況是，債務回收受制于執(zhí)法機構(gòu)的客觀能力，執(zhí)法有限，很難收回投資者的損失；加上基本數(shù)據(jù)不完善，平臺欺詐，違約等合同信息難以分享；嚴重缺少合理的監(jiān)管，因此他們的跑路對投資者的打擊是巨大的。

他在婚禮醉酒后的話語無時不在提醒著她，他并不喜歡她。但結(jié)婚后的許諾，作為一個丈夫，真的沒話說。他的事業(yè)起步后，身邊也出現(xiàn)不少好看的姑娘，但他從不跟人曖昧，除了必不可少的應酬，盡量趕回家陪她吃飯。

2.P2P 平臺經(jīng)營不善導致資金鏈斷裂。P2P 借貸平臺本身也會由于經(jīng)營不善以及資金不足等大量的原因造成平臺倒閉，究其原因主要是因為平臺的自融、對外擔保等現(xiàn)象比較集中，當其經(jīng)營管理和風控能力上出現(xiàn)問題時，平臺就無法賠付相應的款項，就比如前幾年被譽為我國最為完善的哈哈貸網(wǎng)絡借貸平臺的倒閉，以及東方創(chuàng)投使用投資人的資金購置房產(chǎn)，最后無法兌付投資人的提現(xiàn)要求，導致資金鏈斷裂。

3.P2P 平臺泄露貸款人信息。在互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)民的大量私人信息以及金融信息都極其可能被侵犯。由于網(wǎng)絡快速傳播的原因，網(wǎng)絡金融的投資者的個人信息權(quán)的維護也就變得尤為的重要。P2P平臺泄露貸款人信息，究其原因一是P2P 平臺及其工作人員對所收集的信息進行出售或非法向他人提供；原因二是因為不法分子黑客惡意攻擊等問題造成了貸款人信息的泄露。P2P 網(wǎng)貸平臺的基礎是互聯(lián)網(wǎng)，而且涉及借貸資金過億，涉及廣泛的貸款人利益，一旦由于網(wǎng)絡系統(tǒng)自身的缺陷遭受黑客攻擊，將會對社會秩序造成重大損害。

(三)資金存管方引發(fā)的法律風險。

十部委《指導意見》，明確指出客戶資金必須由第三方商業(yè)銀行保管，并且明確資金存管方是應為符合條件的銀行業(yè)金融機構(gòu)。制定資金第三方存管制度，制度表明將由銀行對客戶的資金進行存管，滿足客戶的資金和P2P 平臺自身資金分開管理，對貸款人資金的安全性起到重大保障作用。

由于 P2P借貸中支付借款標的額的條件是借款標滿后，經(jīng) P2P平臺審核通過，這樣資金才能從存管方流向借款者。在此時間間隙中，滯留在第三方支付平臺的資金就構(gòu)成沉淀資金(或稱備付金)。因資金托管第三方沉淀資金問題引發(fā)的風險是沉淀資金的孳息權(quán)屬不明。滯留在第三方存管的貨幣事實上是存管方代為保管的，既然是代為保管，則資金的所有權(quán)自然仍屬于貸款人，且存管方也無資金使用權(quán)，故由沉淀資金產(chǎn)生的孳息權(quán)屬自然也應歸于貸款人。但目前我國并沒有專門的法律、法規(guī)規(guī)定沉淀資金孳息的權(quán)屬問題，所以貸款人可能會損失存管期間的利息。

三、貸款人風險防控之措施

(一)基于借款人的風險防控。

1.進一步完善征信體制，加強借款人信用評級。P2P網(wǎng)貸發(fā)展的基礎是建立了一個良好的個人信用體系。英美信用體系有著悠久的歷史，發(fā)展較為完善、全面、透明的個人信用認證體系、個人信用記錄、社會保險號、個人稅務號、銀行賬戶等材料都可以充分驗證。因此，P2P行業(yè)也相對健康。我國征信體系經(jīng)歷了從企業(yè)征信到個人征信、從局部試點到全國統(tǒng)籌的快速發(fā)展階段，不過目前的信用體系并不能達到以網(wǎng)貸為代表的新興的互聯(lián)網(wǎng)金融領域的金融目標，局限性逐漸凸顯，如征信信息覆蓋性差、征信產(chǎn)品單一等。因此，我國的征信系統(tǒng)需要進一步完善：(1)實現(xiàn)對征信數(shù)據(jù)主體的全社會覆蓋。直到2013年12月初，數(shù)據(jù)庫已經(jīng)存有了大約8.3億多自然人的資料信息，其中公司及其組織大約有2000萬戶。但仍有近40%的自然人主體尚未被覆蓋。(2)實現(xiàn)對征信信息立體化覆蓋。中國征信系統(tǒng)的信息范圍目前大多表現(xiàn)在信貸系統(tǒng)方面，而關(guān)于個人其他經(jīng)濟活動等方面，并沒有任何的信用報告，缺乏其他輔助衡量借款人風險的信息，征信內(nèi)容不夠立體化。(3)開發(fā)更直觀性、科學性更好的征信產(chǎn)品。我國現(xiàn)有的成熟征信產(chǎn)品以個人征信報告為主，征信產(chǎn)品類型較為單一，而且，征信報告未經(jīng)量化處理，直觀性和科學性較差。

2.進一步完善電子數(shù)據(jù)證據(jù)的固化方式，提升證據(jù)效力。數(shù)據(jù)電文是指各種各樣的電子數(shù)據(jù)以及文件，比如電子合同、音視頻資料、網(wǎng)頁等。在網(wǎng)絡金融界，未能通過顯著的方法保留下來的電子數(shù)據(jù)證據(jù)，其的可信性極其容易被外界質(zhì)疑，這無形中為貸款人維護自身權(quán)益造成極大困難。只有保有了真實可信的電子數(shù)據(jù)證據(jù)，使電子合同文件與紙質(zhì)合同文件同樣具有不可違抗的法律效力，貸款人才具有了真正的價值，才能證明交易事實的存在。鑒于數(shù)據(jù)電文具有如此重要的作用，為此需要加強以下工作：

(1)電子合同在形式上必須有相關(guān)技術(shù)保障，令其滿足《電子簽名法》中規(guī)定的數(shù)據(jù)電文原件形式要求。

(2)電子簽名應該根據(jù)我國頒布的標準GB/T25064《電子簽名格式規(guī)范》，通過ES-T以上的電子簽名格式來進行簽名，這項技術(shù)實現(xiàn)架構(gòu)采用了國家授時中心負責授時和守時保障的第三方可信時間戳(TSA)來保障數(shù)據(jù)電文的簽署時間和內(nèi)容Zaire簽署后的完整性，采用第三方數(shù)字證書(CA)證明簽署者身份；

(3)提高電子簽名法的宣傳力度，加強p2p借貸平臺的維護理念，利用安全評級、對比評測等工作，引領越來越多的p2p借貸平臺將電子簽名作為一種維權(quán)意識的本能；

(4)提高p2p借貸方面的教育力度，向其提供電子簽名申請、使用和查看等方面的培訓；

(5)完善p2p借貸合同的第三方托管存儲機構(gòu)，減少數(shù)字簽名不能起到證明效力的事件發(fā)生。

(二)基于P2P平臺的風險防控。

1.進一步強化和細化對P2P平臺的監(jiān)管。十部委《指導意見》正式把P2P借貸納入金融監(jiān)管的范疇，明確了由銀監(jiān)會牽頭監(jiān)管；并確定了P2P平臺是單純的中介平臺法律性質(zhì)，不能夠給予增信服務，不能夠觸犯法律集資；而且確定了其資金將由第三方商業(yè)銀行保管，資金將直接由投資人劃入借款人的銀行賬戶，平臺僅能對資金金額流動數(shù)據(jù)充分了解，但對資金沒有操作權(quán)，保障貸款人的資金安全。以上的各種方法都對保護貸款人的切身利益有著非常明顯的好處，降低貸款人資金的風險，但P2P平臺的監(jiān)管仍需構(gòu)建體系和細化監(jiān)管細則。從保護貸款人利益的角度，對P2P平臺的監(jiān)管要注重以下兩個方面：

(1)在立法層面，應注重對貸款人的保護。在英國和美國的金融監(jiān)管中，對于貸款人的保護素來都是極為重要的監(jiān)管對象之一。P2P業(yè)務是隱形，專業(yè)化和具有信用性的，特別是對于P2P業(yè)務突破了空間屏障，使其消費者比其他有形商業(yè)消費者被侵犯的風險更大，維權(quán)成本極高，維權(quán)難度極大。因此，立法水平加強P2P平臺的信息披露，保護消費者的知情權(quán)；P2P平臺不得非法交易和披露貸款人的個人信息，加強信息監(jiān)管，保護貸款人的隱私權(quán)。

(2)設立金融消費者保護局。從國際經(jīng)驗的角度來看，在金融業(yè)跨行業(yè)的經(jīng)營模式中，建立統(tǒng)一的金融消費者保護機構(gòu)已經(jīng)成為了某種趨勢，中國實行“一行三會”分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融體制，但如果一個創(chuàng)新性金融產(chǎn)品出現(xiàn)的時候，行業(yè)監(jiān)管也就很難為金融消費者切合實際的保護，會有著非常明顯的監(jiān)管漏洞。建議建立一個系統(tǒng)獨立的消費者金融保護機構(gòu),該機構(gòu)主要應用在金融消費者保護立法、教育等方面。

2.健全P2P平臺的退出機制。 因為激烈的市場競爭，而相應的競爭機制又不夠健全，本身的經(jīng)營不善，借款人違約造成的資金短缺等問題，都極其容易導致P2P平臺失敗，走出市場。 但是，因為P2P平臺的重要性，它的市場退出機制是否能夠科學合理，這和雙方的自身利益能否得到相應的保障是密不可分的，甚至影響金融市場的穩(wěn)定秩序。因此，改進P2P平臺機制的退出機制是要明確市場撤出機制的處置原則；并設立風險準備基金保護平臺，在未到期物品倒塌后仍然有效，能夠有序管理，直到貸款結(jié)算清楚。

(三)基于貸款人自身的風險防控。

大量跑路平臺的詐騙和陷阱如此湊效，這與目前的貸款人投機心態(tài)強，風險意識和投資行為的意識差是分不開的。所以為了減少種種這樣的事件惡劣循環(huán)，除加強監(jiān)管之外，對貸款人的風險教育也勢在必行。培養(yǎng)理性、成熟的貸款人要做三方面的工作：一是貸款人自己需要提高學習，積累投資經(jīng)驗，養(yǎng)成理性的投資風氣，增強風險自擔的理念；二是p2p平臺積極進行對貸款人的教育，充分給予風險提示，避免誤導性和虛假性宣傳，保障貸款人充分的知情權(quán)；三是監(jiān)管、司法部門加強法制教育，嚴厲打擊自融、假融、資金池等違法犯罪行為，增強貸款人保護自身利益的意識。

四、結(jié)語

金融創(chuàng)新是一把雙刃劍，P2P 網(wǎng)絡借貸的快速發(fā)展給貸款人帶來收益，也帶來了風險。應對這種風險有助于金融市場的發(fā)展，也對實現(xiàn)金融普惠戰(zhàn)略有著非常遠大的意義。但怎樣建立P2P網(wǎng)絡貸款監(jiān)管體系是一項具有特殊挑戰(zhàn)性的任務。要解決這一問題，不僅要把創(chuàng)新金融監(jiān)管理念作為基礎，更要把握網(wǎng)絡時代技術(shù)創(chuàng)新的特點以及未來發(fā)展趨勢。

[1] 數(shù)據(jù)來源：網(wǎng)貸之家http：//shuju.wdzj.com/industry-list.html.

[2] 零壹財經(jīng)、 零壹數(shù)據(jù).《中國P2P借貸服務行業(yè)白皮書》，中國經(jīng)濟出版社2014年版，第3頁.

[3] 林榮琴.《論我國P2P線上網(wǎng)絡借貸的法律風險控制》，中國政法大學2014年碩士學位論文.

[4] 黃震，鄧建鵬.《P2P網(wǎng)貸風云趨勢.監(jiān)管.案例》，中國經(jīng)濟出版社2015年版，第73頁.

[5] 黃震，鄧建鵬.《互聯(lián)網(wǎng)金融法律與風險控制》，機械工業(yè)出版社2015年版，第75頁.

[6] 黃震，鄧建鵬.《P2P網(wǎng)貸風云趨勢.監(jiān)管.案例》，中國經(jīng)濟出版社2015年版，第183頁.

本論文為山西省哲學社會科學“十二五”規(guī)劃2015年度課題“p2p網(wǎng)絡借貸中貸款人權(quán)益保護”的研究成果。