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當(dāng)心！“搶紅包”可能是在犯罪

“十余省市、300多人涉案、涉嫌賭資累計(jì)1000余萬(wàn)元”。這是2015年8月浙江臺(tái)州警方披露的一起剛破獲的“微信搶紅包涉嫌網(wǎng)絡(luò)賭博案”。搶紅包怎樣才算賭博呢？

玩法漏洞：極易淪為“網(wǎng)絡(luò)賭博”工具

微信紅包分為兩種，一種固定金額紅包（即“普通紅包”），一種是隨機(jī)金額紅包（即“拼手氣紅包”）。

以下兩種“紅包接力”玩法已經(jīng)是赤裸裸的“網(wǎng)絡(luò)賭博”。

玩法一：手氣最佳者特定金額群發(fā)。

按照該紅包接力玩法，組織者或參與者根據(jù)群內(nèi)人數(shù)情況，在群內(nèi)發(fā)出第一個(gè)“拼手氣紅包”（幾個(gè)至幾十個(gè)不等），手氣最佳者（金額最大者）按照固定金額給所有搶到紅包的參與者或全部群內(nèi)成員逐一發(fā)放固定金額（最高兩百元）的普通紅包或微信轉(zhuǎn)賬較大固定金額（從不低于兩百元到數(shù)千元不等），隨后組織者或參與者按照一定規(guī)則重新發(fā)紅包選擇出手氣最佳者，以此類推，不斷循環(huán)。

玩法二：以紅包金額數(shù)字作為押注。

群組織者以特定紅包金額數(shù)為押注猜大小標(biāo)的，猜中可獲得倍數(shù)不等的收益，反之，則歸群組織者所有。

在兩種玩法中，所有參與者都可能涉嫌聚眾賭博或賭博罪。在“玩法一”中，如果有組織者自出資金，發(fā)起每輪“拼手氣紅包”且參與每輪手氣最佳紅包分配（固定抽頭漁利），則該組織者可能涉嫌“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”。而“玩法二”已是赤裸裸的開(kāi)設(shè)“網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)”。

涉賭分析：以“營(yíng)利為目的”是關(guān)鍵

那么，上述兩種微信紅包接力玩法，到底在何種情形下就會(huì)被認(rèn)為犯罪呢？

根據(jù)2005年最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，以營(yíng)利為目的，組織3人以上賭博，“抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的”、“賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的”或“參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的”，符合其中任何一種情況的，都屬于“聚眾賭博”，涉嫌構(gòu)成“賭博罪”。

簡(jiǎn)單說(shuō)，只要微信紅包群的組織者或參與者是“以營(yíng)利為目的”，不論是參與人數(shù)、賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到一定數(shù)量或規(guī)模，還是組織者抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到一定金額，都將涉嫌構(gòu)成“賭博罪”。

而根據(jù)2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）的規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，“建立賭博網(wǎng)站并接受投注的”、“建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的”或“參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成的”，具有上述情形之一的，就屬于“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”。

顯然，對(duì)于紅包接力群的發(fā)起者或組織者來(lái)說(shuō)，如果紅包接力群的玩法具有賭博色彩，那么，該紅包接力群的組織者或發(fā)起者，很可能涉嫌構(gòu)成“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪”。

官方追責(zé)：需“明知”且牟利或賭資結(jié)算較大

那么，作為微信紅包的開(kāi)發(fā)者或技術(shù)提供者，微信官方或騰訊在其中，是否需要承擔(dān)一定的責(zé)任呢？

《意見(jiàn)》的規(guī)定，明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供“提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬(wàn)元以上或者幫助收取賭資20萬(wàn)元以上的”或“提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會(huì)員、軟件開(kāi)發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬(wàn)元以上的”等服務(wù)或幫助的，屬于開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪。

顯然，具體到微信群紅包玩法涉嫌賭博時(shí)，微信涉賭紅包群是否能夠認(rèn)定構(gòu)成“賭博網(wǎng)站”，微信官方或騰訊是否明知，以及是否從中牟利或代為提供較大數(shù)額賭資結(jié)算是認(rèn)定其是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵所在。

根據(jù)《意見(jiàn)》的規(guī)定，有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外，只有行為人具有以下情形之一的才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“明知”：（一）收到行政主管機(jī)關(guān)書(shū)面等方式的告知后，仍然實(shí)施上述行為的；（二）為賭博網(wǎng)站提供各類服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的；（三）在執(zhí)法人員調(diào)查時(shí)，通過(guò)銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報(bào)信的；（四）其他有證據(jù)證明行為人明知的。

因此，只要微信官方或騰訊，在知曉相應(yīng)微信紅包群涉嫌賭博行為，及時(shí)保存證據(jù)上報(bào)或根據(jù)主管部門(mén)要求予以解散相關(guān)微信紅包群，就基本能“撇清責(zé)任”。

通過(guò)前述分析，我們可以看到，微信接力紅包玩法離網(wǎng)絡(luò)賭博可謂只有“一步之遙”。

發(fā)紅包本是一種傳統(tǒng)習(xí)俗，但是借助移動(dòng)支付卻有淪為“網(wǎng)絡(luò)賭博”工具，對(duì)于普通用戶來(lái)說(shuō)，自身要提高風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，謹(jǐn)慎參與微信接力紅包玩法，以免陷入微信群賭局之中，一旦誤入其中要及時(shí)舉報(bào)。

（《檢察日?qǐng)?bào)》2016.2.13）

案例解讀