于若蘭　崔富蓉

南方醫(yī)科大學(xué)，廣東　廣州　510515

?

持續(xù)性侵害商標權(quán)行為的訴訟時效問題研究

于若蘭崔富蓉

南方醫(yī)科大學(xué)，廣東廣州510515

摘要：隨著市場經(jīng)濟的不斷成熟，商標的價值不斷提升，商標侵權(quán)案件也日益增多、日益復(fù)雜。商標侵權(quán)基本以不斷盈利為目標，使得商標侵權(quán)大多具有持續(xù)性。根據(jù)我國民法通則，商標侵權(quán)的訴訟時效為兩年，訴訟的時效期間從知道或者應(yīng)該知道權(quán)利被損害時起計算。如果侵權(quán)行為是非連續(xù)性的，適用兩年時效原則，一般不會出現(xiàn)什么問題。但如果侵權(quán)行為是持續(xù)進行的，并且商標權(quán)人知道或應(yīng)該知道的時間已經(jīng)超過兩年，就會出現(xiàn)一個是否需要保護的問題。那么，持續(xù)性侵害商標權(quán)行為的特殊性在哪里？為什么對其訴訟時效的適用會產(chǎn)生爭議？怎樣的權(quán)衡才更有利于商標專有權(quán)的良性發(fā)展？本文將圍繞這些問題從持續(xù)性侵害商標權(quán)行為、我國的現(xiàn)行相關(guān)制度、對現(xiàn)有法規(guī)的改進構(gòu)想三個方面展開論述，以探討持續(xù)性侵害商標權(quán)行為訴訟時效制度適用的最佳模式。

關(guān)鍵詞：商標侵權(quán)；持續(xù)性；訴訟時效；現(xiàn)行制度；改進構(gòu)想

在市場經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，基于高額利潤的誘惑及現(xiàn)行法規(guī)存在缺陷，商標侵權(quán)已經(jīng)是十分常見，各種侵權(quán)行為，如：在同類或類似商品上使用與他人注冊商標相同或者類似的商標；銷售明知是假冒注冊商標的商品；偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識等，很少只是單獨的一次侵權(quán)，多具持續(xù)性。本文擬以訴訟時效的概念、適用必要性切入，分析持續(xù)性侵害商標權(quán)行為的判定，當下理論界、司法實務(wù)界對持續(xù)性侵害商標權(quán)行為訴訟時效起算的不同觀點，繼而討論我國目前相關(guān)法規(guī)的合理與不足以引出筆者對其改進的構(gòu)想。

一、持續(xù)性侵害商標權(quán)行為

持續(xù)性侵權(quán)是指對同一權(quán)利客體持續(xù)地、不間斷地進行侵害行為。[1]其對權(quán)利人的侵害是持續(xù)的、不斷積累的。持續(xù)性侵害商標權(quán)行為即為對同一注冊商標在其有效期內(nèi)持續(xù)地、不斷地進行侵害行為。

(一)持續(xù)性侵害商標權(quán)行為概念厘定

有部分學(xué)者認為“行為早已結(jié)束，但其結(jié)果卻不間斷地對權(quán)利人造成損害”[2]的行為也屬于持續(xù)性侵權(quán)。這樣的觀點有待商榷。實際上，若將侵權(quán)行為實施后的不斷影響仍計為持續(xù)性侵權(quán)，則很難鑒定這一持續(xù)性侵權(quán)行為的具體結(jié)束時間點。比如擅自利用他人的商標生產(chǎn)了一批商品，再進行銷售，每一單位產(chǎn)品的銷售都是對商標權(quán)的一次侵害，但因其一次性生產(chǎn)量過大或者銷售過程受阻，產(chǎn)品在很長的一段時間內(nèi)都處于待售狀態(tài)。如此，其雖只有一次性的侵權(quán)行為卻有著無止境的結(jié)果持續(xù)，似乎不論權(quán)利人何時上訴，都可以以侵權(quán)仍然存在為請求理由。所以，筆者認為，持續(xù)性侵權(quán)應(yīng)該限定在對同一權(quán)利客體持續(xù)地、不間斷地進行侵害行為，而不包括某一行為結(jié)果不間斷地對權(quán)利人造成損害。

(二)持續(xù)性侵害商標權(quán)行為訴訟時效問題現(xiàn)狀

持續(xù)性侵權(quán)行為引起的損害會隨著侵權(quán)行為的持續(xù)而不斷增加，呈現(xiàn)出不斷積累的特點。由此決定了持續(xù)性侵權(quán)請求權(quán)訴訟時效的起算比較復(fù)雜。我國《民法通則》對持續(xù)性侵權(quán)之債權(quán)請求權(quán)沒有做出具體規(guī)定，司法實踐中對此類債權(quán)請求權(quán)訴訟時效起算的做法也不盡一致。目前，我國理論界和司法實務(wù)界對持續(xù)性侵權(quán)請求權(quán)訴訟時效的起算大致有四種觀點：

1.訴訟時效應(yīng)自行為開始之日起算。[3]這種算法將一般侵權(quán)之債權(quán)請求權(quán)的起算標準簡單的套用在持續(xù)性侵權(quán)中，如此，若行為人在知道或應(yīng)當知道的兩年內(nèi)未行使權(quán)利，侵權(quán)人便可以無所顧及的繼續(xù)侵權(quán)，簡直荒謬。

2.自侵權(quán)行為終了之日起算。[4]這樣的算法將持續(xù)性侵權(quán)行為看作一個整體，侵權(quán)終了之日是整個持續(xù)性侵權(quán)行為的完成之時。這樣的計算方法固然利于保護權(quán)利人的權(quán)利，但也容易對權(quán)利人造成一種放縱，過分加重侵權(quán)行為人的責(zé)任。權(quán)利人為了多的賠償而故意放任侵權(quán)行為人的侵權(quán)，以等待最佳時期索取賠償。

3.從權(quán)利人向法院起訴之日起向前推算推兩年計算。我國目前針對于持續(xù)性侵害商標權(quán)行為便是采用這樣的計算方法，其存在的利于弊我們將在下文做詳細的分析。

4.將侵權(quán)行為延續(xù)的每一天都看作是訴訟時效期間的起算點。[5]這樣方法公平且符合訴訟時效的宗旨，但是實際操作時難免繁瑣，增加當事人的訴累，浪費有限的司法資源。

這四種觀點利弊皆存，到底怎樣使用訴訟時效制度才能更好的權(quán)衡利害關(guān)系，最大化的發(fā)揮訴訟時效的價值呢？持續(xù)性侵權(quán)行為不僅是一種具有積累性整體性的侵權(quán)行為，也是一種具有階段性和可分割性侵權(quán)行為，在適用訴訟時效自然不應(yīng)采取“一刀切”的做法，而應(yīng)該注意到其內(nèi)部各個侵權(quán)行為的獨立性。持續(xù)性侵權(quán)行為從開始不間斷性的持續(xù)是一個“線狀”整體，“線狀”存在是以其內(nèi)部每一次“點狀”的獨立侵權(quán)為基礎(chǔ)的。而這些“點”又并非零散的、孤立的，它們具有共同的侵權(quán)對象，相互之間存在連續(xù)性和積累性。只有認識到持續(xù)性侵權(quán)的這一特性，我們才能更好的探究持續(xù)性侵害商標權(quán)行為與訴訟時效的關(guān)系。

二、我國的現(xiàn)行相關(guān)制度

《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(簡稱為《解釋》)第十八條中規(guī)定：“侵犯注冊商標專用權(quán)的訴訟時效為兩年，自商標注冊人或者利害權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起起算。商標注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日向前推算兩年計算?！?/p>

根據(jù)以上規(guī)定可知，關(guān)于持續(xù)性侵害商標權(quán)行為，在一定程度上，我國是不適用訴訟時效的——若權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為存在超過兩年，但起訴時侵權(quán)行為仍然持續(xù)的且注冊商標在有效期內(nèi)，應(yīng)受保護。而若站在訴訟時效的立場上，則不應(yīng)保護。那么，《解釋》第十八條的立法依據(jù)何在？

(一)《解釋》第十八條的合理性分析

1.從商標的特有性質(zhì)來看，商標權(quán)具有專有性和時效性。專用性也稱獨占性或壟斷性，是指商標所有人對其注冊的商標享有專有使用的權(quán)利。這種權(quán)利一經(jīng)取得就具有獨占性，未經(jīng)許可任何人都不準在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，否則就構(gòu)成侵權(quán)行為，要受到法律的制裁。[6]時效性是指商標經(jīng)商標機關(guān)核準后，在正常使用的情況下，可以在某一法定時間內(nèi)受到法律保護。所以，不論何時，不論權(quán)利人知道侵權(quán)有多長時間，只要在商標權(quán)有效期內(nèi)，法律都會對其進行保護。

2.從訴訟時效的適用性來看，如果一味單純的適用訴訟時效，就會出現(xiàn)很多不合理的地方。若未經(jīng)許可，侵權(quán)人在與核定商品相同或類似的范圍內(nèi)使用與該注冊商標相同或相近的商標超過兩年，且權(quán)利人“知道或者應(yīng)當知道”也逾兩年，但未行使請求權(quán)，那么根據(jù)訴訟時效，不再保護權(quán)利人的權(quán)利，侵權(quán)人便自然而然的取得了商標權(quán)。如此，足見法條的合理性。

(二)《解釋》第十八條的欠缺性分析

1.從我國制度出發(fā)，自權(quán)利人“知道或者應(yīng)當知道”后又持續(xù)發(fā)生了一系列侵權(quán)行為，但在權(quán)利人起訴時侵權(quán)行為不再持續(xù)的，法律便不予保護，這樣對于權(quán)利人來說是不公平的。例如，權(quán)利人在侵權(quán)行為存在時由于客觀條件不便于起訴，或是因為以為侵權(quán)不再繼續(xù)放棄了起訴，而其后仍在持續(xù)進行的侵權(quán)行為由于其隱蔽性使得權(quán)利人無法察覺，若因此權(quán)利人“滯后”的得知侵權(quán)的繼續(xù)存在，起訴時卻被告知根據(jù)法律規(guī)定，已不再保護其請求權(quán)，不公平性顯而易見。

2.《解釋》第十八條指出：“如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日向前推算兩年計算?！背掷m(xù)性侵權(quán)的定義為：對同一客體，持續(xù)地、不斷地進行侵害。根據(jù)實際經(jīng)驗我們知道，絕大多數(shù)持續(xù)性侵權(quán)是階段性的持續(xù)的，這就會出現(xiàn)在一個特定的時間段內(nèi)有幾段時間沒有侵權(quán)行為存在，這樣我們可以把整個持續(xù)性侵權(quán)行為存在的時間看作一條線段，侵權(quán)行為進行的時間看作有間隔的“點”。那么，即便是盜用某一商標不斷地進行生產(chǎn)，也可以劃分為各個行為發(fā)生時的“點”，如果，在起訴時，這個點恰好不再繼續(xù)，我們該如何公平的斷定他是否在繼續(xù)。比如，B廠家盜用A廠家商標進行生產(chǎn)，每次生產(chǎn)間隔兩個月或者是三個月，A廠家在知悉B廠家侵權(quán)的情況下，第三個年頭起訴，而在起訴前的兩個月內(nèi)，B廠家未進行侵權(quán)生產(chǎn)。那么，法院應(yīng)該站在一個怎樣的角度上？B廠家的侵權(quán)在起訴時是否算作仍在持續(xù)？這樣的情況在現(xiàn)實中極為常見，事實似乎掌握在了如何進行說理的情況上，故見法律的不完整性。

三、對現(xiàn)有法規(guī)的改進構(gòu)想

根據(jù)我國《解釋》第十八條，持續(xù)性侵害商標權(quán)行為存在兩種形態(tài)：正在持續(xù)形態(tài)、已經(jīng)停止形態(tài)。這兩種形態(tài)中，持續(xù)性侵害商標權(quán)行為行為從一開始便是一種持續(xù)的、線狀的整體，《解釋》第十八條僅僅從持續(xù)性侵權(quán)行為這一持續(xù)性整體是否仍在持續(xù)為切點，判斷權(quán)益人的權(quán)益是否應(yīng)受保護。結(jié)合上文可知，持續(xù)性侵權(quán)行為是一種兼具整體性和階段性的行為，法規(guī)若只注意到其整體性而忽略了其階段性，在實際應(yīng)用中會出現(xiàn)很多弊端，為了更好的權(quán)衡利弊關(guān)系，相關(guān)法規(guī)的設(shè)定必須注意持續(xù)性侵權(quán)行為的階段性特征。

(一)法規(guī)改進構(gòu)想

持續(xù)性侵權(quán)行為在時間上不間斷的連續(xù)性可以看作一個線狀的整體，其中每一次獨立侵權(quán)又是構(gòu)成“線”的“點”，這些“點”具有共同的侵權(quán)對象，相互連接。

在實際中，以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)，結(jié)合訴訟時效制度，更利于平衡私益與公益，權(quán)利人與侵權(quán)人之間的利益。

如果將持續(xù)性侵權(quán)中每一個單獨的侵權(quán)都看作一個“知道或者應(yīng)當知道”的始點，那么：

1.商標在保護期內(nèi)，權(quán)利人起訴時，侵權(quán)不論是否在持續(xù)，只要權(quán)利人知道或應(yīng)當知道該侵權(quán)存在距離起訴時不超過兩年，法院都應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為，賠償數(shù)額自侵權(quán)開始之日起算。

2.商標在保護期內(nèi)，起訴時權(quán)利人確定侵權(quán)仍在持續(xù)，但距離權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)存在已逾兩年的，法院應(yīng)當判決立即停止侵權(quán)，賠償金額以在起訴前的兩年中的首次侵權(quán)為起點起算。

3.商標在保護期內(nèi)，起訴時，若持續(xù)性侵權(quán)行為已經(jīng)停止，且距離權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)存在已逾兩年，法院應(yīng)當判決從起訴前兩年內(nèi)首次知道或者應(yīng)當知道的侵權(quán)行為為起點，最后一次侵權(quán)行為為終點來計算賠償金額。

4.商標已經(jīng)不在保護期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標保護期內(nèi)的，法院應(yīng)當判決以起訴前兩年內(nèi)知道或者應(yīng)當知道的首次侵權(quán)為起點，以保護期的截至為終點，計算賠償金額。

(二)改進之處

1.《解釋》第十八條中，對于起訴時，知道或者應(yīng)當知道并未超過兩年的，侵權(quán)損害賠償適用訴訟時效是合情合理的。但對于知道或者應(yīng)當知道超過兩年，起訴時侵權(quán)不再持續(xù)的，法院不予保護。根據(jù)前文中關(guān)于《解釋》第十八條的矛盾性分析，我們知道這對于權(quán)利人來說是不公平的。從起訴前兩年內(nèi)首次知道或者應(yīng)當知道的侵權(quán)行為為起點，最后一次侵權(quán)行為為終點來計算賠償金額，既在一定程度上保護了權(quán)利人，使其因被侵權(quán)而遭受的損失在一定程度上得到了補償，也在一定程度上使權(quán)利人因為權(quán)利的不及時行使而有所損失。

2.持續(xù)性侵權(quán)行為本身存在的間斷性，加大了行為是否仍在持續(xù)的證明難度?！督忉尅返谑藯l規(guī)定“商標注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決……”，超過兩年起訴時，若不能證明侵權(quán)行為仍在持續(xù)，則很難得到相關(guān)法律的保護，這樣從法意上便使權(quán)利人處在了不利地位，難以切實的維護到自身利益。將對現(xiàn)有法規(guī)的改進中的第二點和第三點合并來看，若“知道或應(yīng)當知道”超過兩年，不論其起訴時侵權(quán)是否仍在持續(xù)，賠償金額都以在起訴前的兩年中的首次侵權(quán)為起點起算。這明顯的減弱了原法規(guī)對起訴時侵權(quán)行為持續(xù)與否的重視程度。

3.《解釋》第十八條規(guī)定“商標注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決……”據(jù)此，若起訴時已超過商標專用權(quán)有效期，人民法院便不再保護商標注冊人或者利害關(guān)系人的權(quán)利。若持續(xù)性侵權(quán)行為中某個“點”的發(fā)生處在保護期內(nèi)，權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道此侵權(quán)行為的存在距離起訴也不足兩年，盡管起訴時商標專用權(quán)已經(jīng)不再保護期內(nèi)，此“點”對權(quán)利人在保護期內(nèi)合法權(quán)益的侵害依然應(yīng)該被追究責(zé)任。

(三)法理依據(jù)

1.從持續(xù)性侵害商標權(quán)行為行為的性質(zhì)上講。每一次侵權(quán)行為都會產(chǎn)生相應(yīng)的請求權(quán)，這個請求權(quán)有兩部分構(gòu)成：停止侵害請求權(quán)和損害賠償請求權(quán)。停止侵害請求權(quán)針對的是正在進行的侵害。損害賠償請求權(quán)所針對的是已經(jīng)發(fā)生的損害，對于侵權(quán)行為雖然已經(jīng)停止，但如果賠償請求權(quán)仍處于訴訟時效期間內(nèi)，依法應(yīng)當予以保護。因此，在權(quán)利人請求權(quán)利保護時，不管其權(quán)利是否在有效期內(nèi)，只要對應(yīng)的侵權(quán)行為在訴訟時效保護期內(nèi)，就應(yīng)當予以保護。所以，應(yīng)當以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)行為，其間每一次獨立的侵權(quán)行為都會產(chǎn)生相應(yīng)的請求權(quán)，都會產(chǎn)生一個“知道或者應(yīng)當知道”的始點。

2.從訴訟時效的角度上講。凡以財產(chǎn)為給付內(nèi)容的請求權(quán)，如債權(quán)請求權(quán)，當然適用訴訟時效。訴訟時效制度對于平衡社會公益和個人私益之間，權(quán)利人與侵權(quán)人之間，侵權(quán)人與第三人之間的利益平衡，進一步推動社會經(jīng)濟的整體發(fā)展等有著重要作用。持續(xù)性侵害商標權(quán)行為請求權(quán)作為一種財產(chǎn)給付為內(nèi)容的請求權(quán)，應(yīng)該符合訴訟時效制度的適用原則。以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)，把每一次侵權(quán)都單獨的看作一次“知道或應(yīng)當知道”的開始，對其保護限定在兩年的范圍內(nèi)，這實際上是對于訴訟時效制度的適用。

3.從商標性質(zhì)的角度上講。商標的專有性和時效性要求，任何單位和個人未經(jīng)注冊商標人許可，不得使用該商標，商標在有效期內(nèi)受到法律的保護。商標專有權(quán)在有效期內(nèi)被侵害，自然應(yīng)該受到法律的保護。商標已經(jīng)不在保護期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標保護期內(nèi)的，根據(jù)《解釋》第十八條不受法律保護，這實際上與商標權(quán)本身的特性相沖突。尊重商標權(quán)本身的特性，結(jié)合訴訟時效制度，對不在保護期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標保護期內(nèi)的權(quán)利予以保護，在保護權(quán)利人的權(quán)利，未使“任何人因其不法行為而獲益”的同時，利于商標專有權(quán)的良性發(fā)展，市場的合理競爭。

[參考文獻]

[1]李群星.論持續(xù)性侵權(quán)之債權(quán)請求權(quán)訴訟時效的起算[J].法律適用，2011(11)(總第308期)：77-79.

[2]張廣良.知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)民事救濟[M].北京：法律出版社，2003:245-246.

[3]耿紅建.訴訟時效起算研究[D].南昌大學(xué)，2008.

[4]李寅嶺.訴訟時效的起算[J]河北法學(xué)，2003，21(4)：92-94.

[5]朱啟超，許德風(fēng).民法概要[M].北京：北京大學(xué)出版社,2002：122.

[6]連堯斌.商標權(quán)的特性及其要求[J].山西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報,2010(S2)：270-270.

中圖分類號：D923

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)24-0072-03

作者簡介：于若蘭(1995-)，女，南方醫(yī)科大學(xué)，法學(xué)專業(yè)本科在讀。