趙　洋

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西　西安　710063

淺析法條競合的適用原則

趙洋

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西西安710063

摘要：盡管理論上對法條競合的類型做出了種種區(qū)分，但被公認(rèn)的適用原則只有兩種，即重法優(yōu)于輕法和特別法優(yōu)于普通法。在如何選擇適用原則上應(yīng)該謹(jǐn)守罪刑法定原則的底線，以罪責(zé)刑相適應(yīng)為尺度衡量裁判結(jié)果，重視特別法條的存在意義，使其不至于虛設(shè)。

關(guān)鍵詞：特別法優(yōu)于普通法；罪刑法定；罪責(zé)刑相適應(yīng)

一、概述

隨著刑法典的不斷完善，法條數(shù)目的增多必然就會帶來法條間出現(xiàn)競合的問題。法條競合，是指一個行為表面上符合數(shù)個構(gòu)成要件，但是在實(shí)際應(yīng)用時僅采納一個構(gòu)成要件的情形，它所指的也就是法條之間相互包含關(guān)系。這種特殊的邏輯關(guān)系也就導(dǎo)致了在適用相關(guān)法條時將要面臨難題。

認(rèn)識法條競合所需要首先解決的問題就是法條競合與想象競合的區(qū)分。對于這二者的區(qū)分，一般認(rèn)為，當(dāng)一個行為雖然形表面上符合數(shù)個犯罪的構(gòu)成要件，但卻能用一罪完全評價其法益侵害結(jié)果時，是法條競合；反之，當(dāng)一個行為形式上符合了數(shù)個犯罪的構(gòu)成要件，且一罪的構(gòu)成要件不能完全評價其法益侵害結(jié)果的，是想象競合。由此可知，法條競合與想象競合從形式上看都是符合數(shù)罪的犯罪構(gòu)要件，但從實(shí)質(zhì)上來說，法條競合侵犯了同一法益或者至少是同一性的法益，而想象競合則是侵犯了數(shù)個不同的法益。

二、法條競合的類型

法條競合的類型一般被區(qū)分為以下四類：(1)擇一關(guān)系，即可以適用于同一行為的數(shù)個構(gòu)成要件之間存在著對立關(guān)系，只能擇一適用的情形；(2)補(bǔ)充關(guān)系，即一個構(gòu)成要件可以作為另一個構(gòu)成要件的補(bǔ)充，且一個行為同時符合這兩個構(gòu)成要件的情形，此種情況下被補(bǔ)充的構(gòu)成要件優(yōu)先適用；(3)吸收關(guān)系，即一個構(gòu)成要件可以完全包容其他構(gòu)成要件，且這數(shù)個構(gòu)成要件可以同時適用于同一行為的情形，此種類型下完全構(gòu)成要件被優(yōu)先適用；(4)特別關(guān)系，即一個行為既符合特別法條的規(guī)定也符合一般法條的規(guī)定的情形，此時應(yīng)該特別法優(yōu)先適用。在以上四種類型中，第四種類型的適用現(xiàn)今已經(jīng)達(dá)成了共識，而其他三類則存在較大爭議。其中，擇一關(guān)系因?yàn)樯婕暗氖莾煞N相互對立的構(gòu)成要件，其實(shí)質(zhì)上是非此即彼的關(guān)系，這與一般所認(rèn)為的法條競合間至少存在一定的交叉相違背，故而擇一關(guān)系的存在被否定。

三、法條競合的適用原則

法條競合的處理原則一般是：以特別法優(yōu)于普通法適用為原則，以重法優(yōu)于輕法適用為例外。此時所面臨的問題就是應(yīng)該在何種情形下排斥特別法，而采用“普通的重法”。針對這個問題存在著以下兩種解決思路：

一類觀點(diǎn)認(rèn)為，特別法與普通法競合，除法律明文規(guī)定外，都應(yīng)該適用特別法優(yōu)于普通法的原則，不能僅憑個人價值觀念而選擇重法。

另一類觀點(diǎn)則認(rèn)為，一般情況下是特別法優(yōu)于普通法，但在以下兩種情況下，應(yīng)該適用重法優(yōu)先的原則：第一，法條明文要求按照重罪處理。第二，法律雖然沒有明文規(guī)定按普通法條處理，但對此也沒作禁止性規(guī)定，而且按特別法條定罪明顯違反罪刑相適應(yīng)原則時，就應(yīng)當(dāng)按照重法優(yōu)于輕法進(jìn)行處斷。但同時也要符合下列條件：其一，行為觸犯的是同一法律的普通法條與特別法條。其二，該特別法條所規(guī)定的法定刑相對于普通法條來說較輕，并缺乏法定刑減輕的依據(jù)，同時，根據(jù)具體案件的情況，適用特別法條明顯不能做到罪刑相適應(yīng)。其三，特別法條的適用不是刑法所必須要求的，換句話說刑法并沒有禁止普通法條的適用。

在上述兩種觀點(diǎn)中，第一種觀點(diǎn)是嚴(yán)格遵循罪刑法定原則的結(jié)果，依據(jù)法律明文規(guī)定為限，除刑法特別要求適用重法條的情形外，一律按照特別法優(yōu)于普通法的原則進(jìn)行處理。因此，除了《刑法》第一百四十九條第2款所確立的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中重法優(yōu)于輕法的處理規(guī)則外，其他法條競合的情形都應(yīng)該按照特別法優(yōu)于普通法進(jìn)行處理。而第二種觀點(diǎn)則是一種實(shí)質(zhì)解釋觀的體現(xiàn)，這種觀點(diǎn)也是張明楷教授所主張的，與其一貫所提倡的實(shí)質(zhì)解釋觀是一脈相承。依照這種處理方式，除了第一百四十九條第2款明確規(guī)定了重法優(yōu)先適用的規(guī)則以外，刑法中還大量存在應(yīng)該優(yōu)先適用重法的情形。

《刑法》第三百八十二條規(guī)定了貪污罪的罪狀，該罪的實(shí)行行為包括侵吞、竊取、騙取或者其他手段，在這一條文中存在的一種實(shí)行方式為竊取，此種行為與第二百六十四條規(guī)定的盜竊罪在實(shí)行行為方式上并無差別，所以工作人員以竊取的方式非法占有公共財物時便存在一種法條競合的關(guān)系，也可認(rèn)為是一種普通法與特別法的關(guān)系。而上述兩罪的起刑數(shù)額并不相同，貪污罪的起刑數(shù)額為5000元，而盜竊罪的起刑數(shù)額(僅考慮數(shù)額較大的盜竊方式)為1000元至3000元，由于起刑數(shù)額不同，便會存在這樣一個難題。當(dāng)國家工作人員以竊取的手段非法占有公共財物數(shù)額在3000元以上不足5000元時該如何定罪。按照上述的第一種觀點(diǎn)，由于犯罪數(shù)額達(dá)不到貪污罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)，同時法律并未規(guī)定要按重罪處理，因此行為人便不構(gòu)成犯罪。而按照第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為該行為已經(jīng)完全符合了盜竊罪的構(gòu)成要件，盡管不能按照貪污罪處理，但完全可以依據(jù)盜竊罪定罪量刑，以求獲得罪刑均衡、刑法公正。

但按照第二種觀點(diǎn)處理總會讓人有些許疑問。首先，

在此時若以普通法條論罪，有違反罪刑法定主義之嫌。雖然在此種情況下，不能構(gòu)成特別法條所規(guī)定的犯罪，但是特別法中有關(guān)犯罪數(shù)額的規(guī)定仍然是具有重大意義的，其能夠表明所規(guī)范的行為類型中罪與非罪的界限，也就是說，在特別法所規(guī)范的這種行為類型中，只有行為數(shù)額等因素達(dá)到了法定的標(biāo)準(zhǔn)，才能成立犯罪，而若以普通法條來定罪量刑，那就會使特別法條形同虛設(shè)。其次，如果國家工作人員以竊取的方式貪污了公共財物5000元，則按照貪污罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該在三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金中選擇，由于剛剛達(dá)到起刑點(diǎn)，所以判罰會輕很多。而如若貪污數(shù)額在在3000元以上不足5000元的話，按照盜竊罪處理則是數(shù)額較大在三年以下有期徒刑中選擇，量刑時法定刑肯定會較高。這便產(chǎn)生了一個悖論，竊取較少數(shù)額財物的話反而被判處的刑罰將會更重，這便會導(dǎo)致罪刑失衡的問題。

因此，筆者同意上述的第一種觀點(diǎn)。在法律有明文規(guī)定按照重法優(yōu)于輕法處理的條文時，方能適用重法，否則的話就應(yīng)該按照特別法優(yōu)于普通法的原則處理。同時，這當(dāng)中還有一個問題便是對法條中出現(xiàn)的一句話的理解：本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。例如刑法第二百六十六條的詐騙罪就存在此種情況，那么其與第二百二十四條的合同詐騙罪以及分則第三章第五節(jié)的金融詐騙罪的關(guān)系該如何厘清。筆者認(rèn)為詐騙罪與合同詐騙罪以及金融詐騙罪之間的關(guān)系是特別法條與普通法條的關(guān)系，金融詐騙罪相較于普通詐騙罪而言保護(hù)的是金融管理秩序與財產(chǎn)法益。在此種情況下，因?yàn)樵p騙罪在條文中已經(jīng)明確規(guī)定了“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定，”所以在此時若存在同時符合特別法條與普通法條的情況，就應(yīng)當(dāng)首先直接排除普通法條的適用，僅考慮是否符合特別法條的入罪標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格遵循罪刑法定的要求。

四、結(jié)語

綜上所述，法條競合的處罰規(guī)則，實(shí)質(zhì)上就是特別法與普通法的選擇適用問題，在法律明確規(guī)定適用重法的情況下，理應(yīng)按照重法條優(yōu)先于輕法條的原則處理，除此之外的情形均應(yīng)適用特別法優(yōu)先于普通法的原則，以此來遵循特別法條設(shè)立的目的，使其不至于虛設(shè)。

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中圖分類號：D90

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)18-0223-02

作者簡介：趙洋(1992-)，男，漢族，陜西西安人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，研究方向：刑法學(xué)。