劉奕琳

青島大學(xué)，山東　青島　266071

動產(chǎn)抵押問題的探討

劉奕琳

青島大學(xué)，山東青島266071

摘要：傳統(tǒng)的抵押權(quán)建立在不動產(chǎn)之上，動產(chǎn)則是通過轉(zhuǎn)移占有的方式設(shè)定質(zhì)押。隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，中小企業(yè)以及個人之間融資的需要，適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。最大程度的促進物盡其用，增大債務(wù)人對動產(chǎn)的利用率會增加債務(wù)人翻身還債的可能性，無異于會增加債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的保障。只要現(xiàn)出呼吁建立健全動產(chǎn)抵押制度的呼聲，可見傳統(tǒng)的不動產(chǎn)抵押已經(jīng)無法滿足社會建立健全良好的動產(chǎn)抵押的公示制度，解決動產(chǎn)抵押制度談?wù)撨^程中存在的爭議，勢必加快經(jīng)濟發(fā)展速度。

關(guān)鍵詞：動產(chǎn)；動產(chǎn)抵押權(quán)；公示方式

一、動產(chǎn)抵押概說：即對動產(chǎn)抵押的界定

當(dāng)我們對動產(chǎn)抵押作出明確解析時，那么我們就應(yīng)該先對其概念有明確的理解。我們所說的動產(chǎn)抵押是指抵押權(quán)人與債務(wù)人或第三人達成的一種契約關(guān)系，為了實現(xiàn)債務(wù)人對債權(quán)的清償而設(shè)定的一種擔(dān)保方式①。

當(dāng)今社會的動產(chǎn)抵押與傳統(tǒng)抵押的最大區(qū)別在于標(biāo)的物，動產(chǎn)抵押的設(shè)定是以動產(chǎn)作為抵押而設(shè)定，以占有方式作為公示方式；而不動產(chǎn)抵押則是以登記為公式方法。而在傳統(tǒng)民法理論中，動產(chǎn)一般只能設(shè)定動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，不動產(chǎn)設(shè)定不動產(chǎn)抵押權(quán)。

作為動產(chǎn)抵押理論的提出，其新的動產(chǎn)抵押理論觀點突破了傳統(tǒng)民法理論的界限，但是也引發(fā)了許多的沖突和矛盾。

二、動產(chǎn)抵押的不同制度情況

(一)大陸法系國家和地區(qū)動產(chǎn)抵押立法現(xiàn)狀

法國的特別法中對可以設(shè)定動產(chǎn)抵押的種類作了明確規(guī)定，法國的擔(dān)保法在2006年進行了改革之后，其方式已經(jīng)類似于動產(chǎn)抵押“不移轉(zhuǎn)占有的質(zhì)押”。德國對可以設(shè)定的動產(chǎn)抵押在民法實務(wù)上作了明確的規(guī)定，但是，是一種特殊的非典型擔(dān)保。②

(二)英美法系國家和地區(qū)動產(chǎn)抵押立法

在英國，其實行的又是一種獨特的動產(chǎn)抵押擔(dān)保。這種抵押擔(dān)保方式具有一定的相對性，債務(wù)人在轉(zhuǎn)移擔(dān)保物的時候并不是將擔(dān)保物的絕對產(chǎn)權(quán)、特別產(chǎn)權(quán)、占有權(quán)一并轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。而僅僅是但債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)要求法院將擔(dān)保物變賣。

(三)我國動產(chǎn)抵押立法現(xiàn)狀

我國在動產(chǎn)抵押的立法方面作了明確的制度規(guī)定，我國對于動產(chǎn)抵押的類型作了立法區(qū)分，分為不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立和動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立。不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立是指建筑物和其他地上附著物；建設(shè)用地使用權(quán)；正在建造的房屋(其實只能辦理抵押的預(yù)告登記)等需要滿足抵押合同有效、抵押人具有處分權(quán)、辦理抵押登記這三個條件時抵押權(quán)才設(shè)立。動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立是指以動產(chǎn)為標(biāo)的物設(shè)立抵押權(quán)的，滿足抵押合同有效、抵押人具有處分權(quán)時才能設(shè)立抵押權(quán)；動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立無須公示。既不需要登記，也不需要交付；登記制度為對抗要件而并非生效要件。

三、動產(chǎn)抵押制度的利弊探究

(一)動產(chǎn)抵押制度的優(yōu)勢分析

1.一定程度上克服動產(chǎn)質(zhì)押不足

一方面抵押權(quán)人可以繼續(xù)實施管控標(biāo)的物，繼續(xù)使用標(biāo)的物進行收益，從而增大還債的可能性；另一方面，抵押權(quán)人在面對保管難度大的相關(guān)物品時，可以節(jié)省進行保管的成本開銷并節(jié)省相關(guān)的精力。

2.擴大抵押標(biāo)的范圍，滿足融資現(xiàn)實需要

抵押標(biāo)的范圍被擴大，作為動產(chǎn)也可以進行抵押，一方面擴大了可以進行融資的范圍，促進資金的高速運轉(zhuǎn)；另一方面，提高中小型企業(yè)的積極性，為鼓勵其發(fā)展提供制度上的保證。

3.最大程度的尊重當(dāng)事人的意思自治

民法是最大程度上尊重當(dāng)事人意思自治的原則，將動產(chǎn)納入到抵押的范圍內(nèi)，是該民法基本原則的體現(xiàn)，符合我國民法的基本精神和立法主旨。

4.鼓勵交易，促進經(jīng)濟發(fā)展

允許交易人設(shè)定動產(chǎn)抵押，一方面使債權(quán)人無后顧之憂，使其權(quán)利有一定的保障；另一方面，促進了資金的高速運轉(zhuǎn)效率，無異于加速了經(jīng)濟的發(fā)展，特別是對于剛開始起步的中小企業(yè)的發(fā)展，乃是促使其發(fā)展的立法上的完善。

(二)動產(chǎn)抵押同樣存在漏洞

1.動產(chǎn)抵押與物權(quán)法定原則相抵觸

我們不得不承認(rèn)其存在一定程度的瑕疵，但是之所以其能成為爭議的焦點，當(dāng)然是瑕疵與現(xiàn)實需求并存。我國物權(quán)法并未對動產(chǎn)抵押制度敞開大門，當(dāng)事人出于現(xiàn)實需要，意思自治情況下想要利用動產(chǎn)抵押促進融資的確是不符合物權(quán)法基本原則之一物權(quán)法定原則的。這是難以磨滅的一個原則上的漏洞，我們無法否認(rèn)。

2.物權(quán)公示制度存在差異

物權(quán)必須有明確有效的公示制度。沒有進行公示的權(quán)利外觀，肯定會導(dǎo)致財產(chǎn)交易秩序紊亂，對社會主義市場經(jīng)濟秩序必將帶來不利的影響，可能會損害到現(xiàn)存的合法無瑕疵的經(jīng)濟秩序。這就要求我們必須以法律的方式明確物權(quán)公示的制度和公示方法③。以法律形式規(guī)定才能使物權(quán)的排他作用得到充分的發(fā)揮，這種方式下他人的物品和財產(chǎn)才能得到充分的保護。

對于動產(chǎn)抵押還是不動產(chǎn)抵押，兩者均采取登記的方式。其主要理由：第一，動產(chǎn)抵押也屬于抵押權(quán)，因為抵押權(quán)的主要特征也是適用于動產(chǎn)抵押；第二，這樣規(guī)定也是為了與動產(chǎn)質(zhì)權(quán)做出明確的區(qū)分。一個是以登記作為公示的基本方法，一個已占有為基本的方法，究竟采用何種方法就使得動產(chǎn)抵押的公示方式出現(xiàn)了不調(diào)和的矛盾。那么究竟是向動產(chǎn)質(zhì)押的公示方式占有妥協(xié)，還是參照不動產(chǎn)抵押制度的登記作為公示方式正是一直以來爭辯的難點問題。

3.抵押權(quán)人利益保護不足

動產(chǎn)抵押在法律規(guī)定上要求對設(shè)定動產(chǎn)抵押要進行一定的公示，如果直接借鑒一直以來發(fā)展日趨完善的不動產(chǎn)抵押的登記作為公示方法，那么無異于與作為動產(chǎn)采取的以占有作為公示方法相違背，可能沒有顧及到作為動產(chǎn)的與不動產(chǎn)的界限。

法律規(guī)定的登記公示方法會對抵押權(quán)人的利益產(chǎn)生影響，當(dāng)?shù)盅喝藢?biāo)的物進行處分時，或毀損或轉(zhuǎn)讓，都會使得抵押權(quán)人的合法權(quán)益無法得到保障。

4.動產(chǎn)抵押造成抵押權(quán)人與第三人權(quán)益失衡

無論進行抵押的動產(chǎn)是否進行登記，第三人在進行交易時，都需要為了保障自己的利益進行相應(yīng)的查詢，不能僅僅信賴占有的公示方式，試想并不轉(zhuǎn)移占有的動產(chǎn)抵押，作為與債權(quán)人和債務(wù)人并無關(guān)系的第三人，在與動產(chǎn)的占有者債務(wù)人進行交易時，并不知曉其占有之下的動產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，也無從知曉，若將這種查明的義務(wù)強加給第三人，不僅導(dǎo)致動產(chǎn)的占有公示效力蕩然無存，反而會降低社會經(jīng)濟的發(fā)展速度。

綜上所述，動產(chǎn)抵押的確存在很多弊端，但是并不是每一項制度都是完美的，我們不可以因噎廢食。在實踐中不斷涌現(xiàn)動產(chǎn)進行抵押從而促進融資的需要，就說明經(jīng)濟社會發(fā)展到這種程度，呼吁新的立法制度的完善以促進經(jīng)濟的發(fā)展，如果我們停滯不前，淺嘗輒止，那么社會實踐的需要得不到滿足，勢必會造成在社會主義市場經(jīng)濟高速發(fā)展中的人民的困惑以及矛盾沖突的尖銳。

四、動產(chǎn)抵押究竟該怎樣公示？

(一)與動產(chǎn)抵押公示有關(guān)的相關(guān)立法

1.登記主義

采取登記主義的以美國法為代表，總結(jié)立法相對完善的《美國統(tǒng)一商法典》的相關(guān)規(guī)定，動產(chǎn)抵押的公示方法必須到相關(guān)的機關(guān)進行詳細完盡的備案，若動產(chǎn)抵押的主要目的是為了實現(xiàn)融資，滿足發(fā)展的需要，那么相關(guān)部門應(yīng)該指定信息量完備并且查詢方便的融資報告，這種類型的融資報告不具有保密性，相關(guān)的利害關(guān)系人不用進行申請，不用得到對方許可即可查詢，遵循便利當(dāng)事人的原則，最大程度的保證效率。

2.移轉(zhuǎn)權(quán)利證書

英美法國家認(rèn)為，通過移轉(zhuǎn)進行抵押的動產(chǎn)的相關(guān)的權(quán)利證書可以達到公示的效果。例如，相關(guān)的價值較大的奢侈品(包括古董，限量紅酒以及具有收藏價值的名品皮具等等)具有其獨特的編號或者身份證明(例如出產(chǎn)地，獨有的限量標(biāo)號，發(fā)行日期以及相關(guān)的生產(chǎn)者和設(shè)計師等)。通過移轉(zhuǎn)相關(guān)的身份證明也是進行債權(quán)者債權(quán)的相關(guān)保證的重要方式。

3.其他附隨的方式

例如很多國家采用的以上幾種方式的公示的結(jié)合，以及對于一些特殊類型的動產(chǎn)進行特殊的公示，建立健全科技查詢，高科技烙印方式，以科技的發(fā)展來解決這一制度上的難題等方式。

(二)我國動產(chǎn)抵押制度的相關(guān)公示

我國《擔(dān)保法》第34條，《物權(quán)法》第180條第1款，第188條《海商法》第12條，《民用航空法》第16條，《機動車登記規(guī)定》第22條，《動產(chǎn)抵押登記辦法》第2條第1款，都對動產(chǎn)抵押做出了相關(guān)的規(guī)定，但是可以看出眾多發(fā)條的規(guī)定十分籠統(tǒng)，在實踐之中會引發(fā)許多不周延的問題。

(三)改革動產(chǎn)抵押公示方式的新思路

1.在實踐中要使動產(chǎn)抵押公示具有可實現(xiàn)性

我們之所以要采取動產(chǎn)抵押的方式，就是為了實現(xiàn)最大限度的物盡其用，使得動產(chǎn)也可以保證債務(wù)的履行。當(dāng)履行的到期債務(wù)到期得不到履行時，債權(quán)人可有相應(yīng)的權(quán)利的保障。這種優(yōu)先的受償權(quán)保證了債權(quán)人可以放心大膽的設(shè)立債權(quán)，債務(wù)人擁有了資金便有利用資金進行自我發(fā)展以及基金回轉(zhuǎn)的可能性，從而可以一定程度上增大債權(quán)可以按時實現(xiàn)的可能性。這種趨向迫使我們多渠道的完成公示，滿足現(xiàn)實中實踐的需要。

2.動產(chǎn)抵押要保證實踐中交易質(zhì)量和頻率

我們不能因噎廢食，走回只能進行不動產(chǎn)抵押的傳統(tǒng)物權(quán)法的老路。如果我們?nèi)匀粓猿植粍赢a(chǎn)抵押制度而對動產(chǎn)抵押這塊常為開發(fā)的沃土棄之不理，只會造成相當(dāng)?shù)奈镔|(zhì)資源的極大浪費，不僅會損壞融資水平，拉低企業(yè)發(fā)展效率，最終對于正在起步的中小企業(yè)無異于扼殺了其發(fā)展的步伐。保障效率才能最大的實現(xiàn)利益的最大化，促進社會主義市場經(jīng)濟的繁榮。

(四)具體改革動產(chǎn)抵押公示方法的設(shè)計思路

1.動產(chǎn)抵押權(quán)的登記采用法定登記加上輔助登記法定化的形式

我們無法僅僅通過登記的方式實現(xiàn)動產(chǎn)抵押公示方式的完善，但是如果輔助以其他的方式能夠?qū)崿F(xiàn)實踐中效率和交易安全時，我們可以大膽的采用兩者相結(jié)合的方式，例如通過交付權(quán)屬證書或者其他的相應(yīng)的證明。

2.促進動產(chǎn)抵押公示體系的不斷完善

對于登記機關(guān)，只有將登記機關(guān)的權(quán)利歸屬明確的規(guī)定下來，才不會造成各個權(quán)力機關(guān)互相推諉責(zé)任的情況發(fā)生；建立完備的查詢系統(tǒng)，中國疆域廣闊，人口流動性以及資金的流動性導(dǎo)致只有建立全國聯(lián)網(wǎng)的查詢體系才能保證效率的實現(xiàn)，試想倘若要進行動產(chǎn)權(quán)利歸屬的查詢費時費力，只會阻礙交易的效率，經(jīng)濟的發(fā)展，而不能最大程度的發(fā)揮動產(chǎn)抵押的優(yōu)點。

[注釋]

①抵押權(quán)人對債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有，而是使用動產(chǎn)作為擔(dān)保債權(quán)設(shè)定抵押權(quán)，當(dāng)債務(wù)人不履行約定的契約時，抵押權(quán)人便因此占有了抵押物，并且可以自行出賣或者申請法院拍賣，所得的價金優(yōu)先于其它債權(quán)而受清償.

②動產(chǎn)讓與擔(dān)保和所有權(quán)保留.規(guī)定對于船舶、航空機、海底電纜、農(nóng)用器具及營業(yè)財產(chǎn)可以設(shè)定動產(chǎn)抵押權(quán).

③鄭成良.現(xiàn)代法理學(xué)[M].長春：吉林大學(xué)出版社，1999.

[參考文獻]

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[2]英國判例法相關(guān)規(guī)定.

[3]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究(第八冊)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1998.

[4]鄭成良.現(xiàn)代法理學(xué)[M].長春：吉林大學(xué)出版社，1999.

中圖分類號：D923

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)18-0132-02

作者簡介：劉奕琳(1993-)，女，漢族，山東煙臺人，青島大學(xué)研究生，研究方向：民商法。