顧 曦 金琪斐

（226007 南通市崇川區(qū)人民檢察院 江蘇 南通）

論動產(chǎn)物權(quán)變動要件的演變——以羅馬法為視角

顧 曦 金琪斐

（226007 南通市崇川區(qū)人民檢察院 江蘇 南通）

物權(quán)變動對于商品交易的流轉(zhuǎn)來說具有極其重要的意義。在羅馬法中，動產(chǎn)物權(quán)變動先后經(jīng)歷了了“要式買賣”、“擬訴棄權(quán)”和“交付”等形式。這對近現(xiàn)代各國民法都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。動產(chǎn)物權(quán)變動要件在羅馬法中的發(fā)展演變軌跡表明，隨著商品交易需求的不斷發(fā)展，動產(chǎn)物權(quán)變動逐漸脫離形式主義的桎梏，確立了合意加交付的變動模式。

動產(chǎn)物權(quán)變動；要式買賣；擬訴棄權(quán)；交付

一、羅馬法上動產(chǎn)物權(quán)變動要件

早在羅馬法中，動產(chǎn)與不動產(chǎn)的劃分就已經(jīng)成為了物的一個基本分類。由于早期羅馬人在進(jìn)行交易時非常注重形式，因此基于法律行為而發(fā)生的動產(chǎn)物權(quán)變動要件也經(jīng)歷了一個由繁到簡的過程。市民法僅適用于羅馬市民和要式移轉(zhuǎn)物，萬民法則無論市民或者外國人、要式移轉(zhuǎn)物或略式移轉(zhuǎn)物都可以適用。［1］

（一）市民法

與近代以來以法律行為方式變動動產(chǎn)物權(quán)僅須雙方合意并為交付不同，在羅馬早期，對于要式物的移轉(zhuǎn)最初必須要用“要式買賣”（mancipatio）的方式。這里所謂的“要式”，其具體操作方式如下：除當(dāng)事人親臨現(xiàn)場外，須有六名十四周歲以上的羅馬市民到場，其中五人為證人，另一人為“司秤”，買受人一手持標(biāo)的物或其象征物，一手持銅塊說：“按羅馬法律，此物為我所有，我以此銅塊和秤得之?！比缓笏勉~擊秤，并將銅塊交給賣主，買賣即告完成。值得注意的是，要式買賣一經(jīng)完成，標(biāo)的物的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而且當(dāng)事人的意思對要式買賣的法律效力不產(chǎn)生影響。［2］

市民法種另一種與動產(chǎn)物權(quán)變動相關(guān)的制度是擬訴棄權(quán)（cessioinjure）。其具體的形式是：雙方當(dāng)事人假裝對標(biāo)的物的所有權(quán)發(fā)生爭執(zhí)，攜帶標(biāo)的物或其標(biāo)志到長官處爭訟，長官發(fā)問時，受讓人以手觸該物，主張“依羅馬法律，此物為我所有”，出讓人則表示同意或默認(rèn)，于是長官就把該物判歸受讓人，從而完成交易。該種形式完成后，所有權(quán)并不發(fā)生移轉(zhuǎn)，而必須在受讓人給付加緊或者提供擔(dān)保之后，物權(quán)才發(fā)生變動。［3］可見擬訴棄權(quán)對買受人以更高的義務(wù)。

（二）萬民法

自物物交換以來，動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓就離不開交付。根據(jù)后世學(xué)者的概括，一個有效的交付通常須具備以下要件：第一，標(biāo)的物須為交易物、有形物且須特定；第二，出讓人須有轉(zhuǎn)讓權(quán)；第三，受讓人須取得標(biāo)的物的占有，包括心素和體素上均須取得；第四，須有交付正當(dāng)原因的存在。［4］羅馬法上的交付所產(chǎn)生的法律效果與現(xiàn)代民法上的交付也頗為相似，一個有效的交付通常都可以產(chǎn)生移轉(zhuǎn)所有權(quán)的法律效果。

二、近現(xiàn)代民法關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)變動模式的選擇

（一）債權(quán)意思主義

“債權(quán)意思主義”模式由《法國民法典》確立，并為《日本民法典》所繼受?！斗▏穹ǖ洹返?11條為債權(quán)意思主義設(shè)定了一般規(guī)則，即財產(chǎn)所有權(quán)，可以因債的效力，取得與轉(zhuǎn)移。法國民法典第1583條進(jìn)一步在買賣合同的情況下強化了債權(quán)意思主義的效果，即當(dāng)事人已經(jīng)對買賣之物與價金協(xié)議一致，買賣即告完全成立，買受人對出賣人從法律上取得標(biāo)的物的所有權(quán)，即使該物尚未交付，價金尚未支付。

（二）物權(quán)形式主義

物權(quán)形式主義模式以德國法為其代表，并為我國臺灣地區(qū)“民法”所繼受，這里所指的“形式”并非早期羅馬法中的形式。按照這種模式，動產(chǎn)的物權(quán)變動，除了當(dāng)事人之間的債權(quán)合意以及履行交付以外，還需要當(dāng)事人之間就標(biāo)的物權(quán)的移轉(zhuǎn)達(dá)成一個獨立于債權(quán)合意之外的物權(quán)合意。《德國民法典》第929條規(guī)定：“為轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的所有權(quán)，所有人必須將該物交付給取得人，并且所有人和取得人必須達(dá)成關(guān)于所有權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)移的合意。取得人正在占有該物的，只需要關(guān)于所有權(quán)轉(zhuǎn)移的合意即為足夠?！?/p>

（三）債權(quán)形式主義

債權(quán)形式主義物權(quán)變動模式以奧地利為其代表，也稱意思主義與登記或交付相結(jié)合的模式，依此模式，動產(chǎn)物權(quán)欲發(fā)生變動，除了當(dāng)事人雙方之間的債權(quán)合意之外，尚需踐行物之交付的法定形式?！秺W地利民法典》第426條規(guī)定：“原則上動產(chǎn)僅能依實物交付而轉(zhuǎn)讓與他人。”

（四）中國大陸民法關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)變動的規(guī)定

通說認(rèn)為中國民法選擇的是債權(quán)形式主義的動產(chǎn)物權(quán)變動模式?！睹穹ㄍ▌t》第72條第2款規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！薄段餀?quán)法》第23條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

三、動產(chǎn)物權(quán)變動要件的演變規(guī)律

從羅馬法動產(chǎn)物權(quán)變動模式的演變可以看出，交付是自始自終都是財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的基本原則，而且其地位不斷提高。隨著形式主義賴以存在的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)的逐步退化和羅馬帝國商品經(jīng)濟(jì)的空前繁榮，形式主義漸漸難以滿足羅馬大規(guī)模世界性貿(mào)易的需求，羅馬法上的交付也在其長達(dá)千年的發(fā)展過程中經(jīng)歷了一個逐步擺脫形式主義束縛和不斷擴(kuò)展其適用范圍的過程，并最終確立了合意加上交付即等于所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的模式。

從羅馬法到進(jìn)現(xiàn)代民法，動產(chǎn)物權(quán)變動主要是動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)經(jīng)歷了一個從繁到簡的過程，而對于動產(chǎn)物權(quán)變動的核心要素“交付”都予以繼受（法國與日本除外），并最終演化成“合意”和“交付”兩大基本要素。這既是對羅馬法的尊重，也是實踐中商品交易的必然選擇。

［1］周枏.羅馬法原論（上冊））［M］.北京：商務(wù)印書館，1994.338.

［2］彭梵得.羅馬法教科書［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，2005.191.

［3］周枏.羅馬法原論（上冊））［M］.北京：商務(wù)印書館，1994.344.

［4］汪志剛.動產(chǎn)交付與所有權(quán)轉(zhuǎn)讓制度研究［M］.北京：法律出版社，2011.42.

顧曦（1987～ ），男，江蘇南通人，南通市崇川區(qū)人民檢察院助理檢察員，民商法學(xué)碩士；

金琪斐（1987～ ），女，江蘇南通人，南通大學(xué)財務(wù)處教師，管理學(xué)碩士。