張峰源 賀敬林 趙文靜

（401120 西南政法大學(xué) 重慶）

國際商事仲裁中緊急仲裁員制度的承認與執(zhí)行

張峰源 賀敬林 趙文靜

（401120 西南政法大學(xué) 重慶）

緊急仲裁員制度是國際商事仲裁中臨時措施方面的一個重要創(chuàng)新，我國的幾個仲裁機構(gòu)也通過修改仲裁規(guī)則來吸納這一制度，而我國的相關(guān)立法尚未對該制度作出的裁決的承認和執(zhí)行問題作出規(guī)定。本文介紹了國際商事仲裁中緊急仲裁員制度的域外適用情況、我國的實踐情況來闡述該制度在我國確立和發(fā)展的正當(dāng)性和可行性，提出相關(guān)的建議。

國際商事仲裁；緊急仲裁員；承認；執(zhí)行；仲裁法

隨著全球貿(mào)易的不斷深入開展，國際商事仲裁作為國際商事糾紛的解決機制，其在理論和實踐層面也向縱深領(lǐng)域發(fā)展，而更為寬松的政策也被國際商事仲裁較為發(fā)達的國家所采用，作為國際商事爭議解決的重要機制之一的臨時措施在保障當(dāng)事人的合法權(quán)益方面有著不可替代的作用，我國幾家仲裁機構(gòu)采用了先進的緊急仲裁員制度，以期完善仲裁規(guī)則，保障當(dāng)事人的合理權(quán)利，但是對于仲裁機構(gòu)作出的緊急仲裁的裁決或決定的效力是否承認，以及承認后如何執(zhí)行的問題，我國立法尚付闕如。

一、緊急仲裁員制度的域外仲裁規(guī)則分析

20世紀以來，緊急仲裁員制度開始在世界幾個主要的仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則中得到確立。國際爭議解決中心①是最早確立該項制度的國際商事仲裁機構(gòu)，隨后，斯德哥爾摩商會仲裁院②、新加坡國際仲裁中心③、國際商會仲裁院④（ICC）、香港國際仲裁中心⑤紛紛在仲裁程序中規(guī)定了緊急仲裁員制度。這里，筆者僅簡要分析SCC和SIAC的仲裁規(guī)則中對于緊急仲裁員制度的規(guī)定。

（一）斯德哥爾摩商會

根據(jù)斯德哥爾摩商會仲裁規(guī)則（2010）可以看出，臨時保全措施應(yīng)當(dāng)以裁定或裁決的形式作出，在商事仲裁中一方當(dāng)事人有權(quán)請求仲裁庭準許采用適當(dāng)?shù)呐R時保全措施，而且仲裁庭有權(quán)裁定提出臨時保全申請一方當(dāng)事人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，該規(guī)則也明確規(guī)定當(dāng)事人有另行向司法機關(guān)申請臨時保全措施的權(quán)利。

（二）新加坡國際仲裁中心

依據(jù)SIAC的仲裁規(guī)則，仲裁當(dāng)事人可以在仲裁庭組成申請臨時措施，在申請獲得通過后，該仲裁中心會在一個工作日內(nèi)指定負責(zé)該臨時仲裁的緊急仲裁員，在最短2日之內(nèi)完成對當(dāng)事人的問詢、調(diào)查等，作出緊急仲裁的決定。新加坡于2012年修訂了仲裁法，從而以立法的形式保障了緊急仲裁員發(fā)布的裁決的可執(zhí)行性，為世界其他國家在采用緊急仲裁員制度時所需要解決的承認與執(zhí)行問題提供了一個很好的示范。自SIAC采用緊急仲裁員制度以來，該中心一共收到了不少于40份的緊急仲裁申請。⑥

二、緊急仲裁員制度執(zhí)行的實踐

緊急仲裁員制度實施以來，在各國的仲裁實踐中有所差異，形成了以下三種保障執(zhí)行緊急仲裁員制度作出的裁決的范式：

（一）范例一：立法保障型

新加坡2012 年IAA 草案中明確承認了緊急仲裁員的法律地位，從而使其裁決可以同仲裁庭的命令一樣得到執(zhí)行。這一修訂一經(jīng)生效，實質(zhì)從法律上賦予了緊急臨時保全措施與仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施同樣的法律效力，這樣，緊急臨時保全措施的執(zhí)行就如仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施一樣，這樣就在一定程度上解決的緊急臨時保全措施的執(zhí)行問題，同時也為各國解決緊急臨時保全措施的執(zhí)行問題提供了借鑒。⑦

（二）范例二：依靠《紐約公約》型

《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（《紐約公約》）是國際商事仲裁發(fā)展史上的一個里程碑，它為執(zhí)行外國仲裁裁決提供了便利和保證，為進一步開展國際商事仲裁活動起到了推動作用，該公約的第3條規(guī)定：“各締結(jié)國應(yīng)承認仲裁裁決具有約束力，并依援引裁決地之程序規(guī)則及下列各條所載條件執(zhí)行。

三、我國仲裁規(guī)則對于緊急仲裁員制度的新實踐

（一）中國國際經(jīng)濟仲裁委員會仲裁規(guī)則

對于緊急仲裁員制度，該仲裁機構(gòu)的具體規(guī)定體現(xiàn)在了仲裁規(guī)則的第二十三條保全及臨時措施⑧，與附件三《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會緊急仲裁員程序》兩方面⑨。

緊急仲裁員可以根據(jù)案件的具體情況，綜合考量并統(tǒng)籌安排需要采取的各種臨時措施。此次增加的緊急仲裁員制度，是為了更好地配合貿(mào)仲委香港分會的設(shè)立工作，由于香港仲裁條例規(guī)定，緊急仲裁員做出的緊急救濟具有與法院命令具有同等效力。⑩

（二）上海國際仲裁中心仲裁規(guī)則

甲狀腺平掃CT示:甲狀腺右側(cè)葉背側(cè)占位,考慮甲狀腺腺瘤或甲狀旁腺腺瘤,建議進一步行增強CT檢查。腹部增強CT示:1.右腎上腺旁團狀陰影,考慮腫大淋巴結(jié)并鈣化;2.考慮右腎盞內(nèi)小結(jié)石;3.雙肺下葉墜積效應(yīng),肺大泡。上腹部MRI示:胰頭、鉤突處、胰頸、胰頸胰體交界處多發(fā)占位,考慮胰島細胞瘤。

2015年1月1日，上海國際仲裁中心頒布了《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》。該規(guī)則的第18條明確了仲88C1臨時措施的范圍，由傳統(tǒng)意義上的財產(chǎn)保全和證據(jù)保全擴大到了行為保全，以及法律規(guī)定的其它措施。依據(jù)該規(guī)則第二十條，對于仲裁程序中的臨時措施，自貿(mào)區(qū)仲裁機構(gòu)給出了最多元的執(zhí)行路徑，給當(dāng)事人賦予了多種選擇的權(quán)利。?

四、推進緊急仲裁員制度在我國的承認與執(zhí)行的建議

中國是加入《紐約公約》成員國之一，因此，中國的仲裁立法中已經(jīng)有了關(guān)于仲裁裁決域外承認與執(zhí)行的規(guī)定，筆者建議：我國可以通過以下方法來對緊急仲裁員制度的域外執(zhí)行做出規(guī)定。

首先，可以通過立法明確規(guī)定包括緊急仲裁員制度在內(nèi)的臨時措施的域外執(zhí)行問題，對緊急仲裁庭進行界定或?qū)χ苯用鞔_緊急仲裁員作出的臨時措施的效力。其次，與相關(guān)國家簽訂臨時措施域外執(zhí)行的雙邊協(xié)定，簽訂雙邊協(xié)定，亦即通過司法協(xié)助方式對應(yīng)對緊急仲裁員命令的承認與執(zhí)行問題。最后，頒布規(guī)范文件，對《紐約公約》進行解釋，明確其是否可以適用于緊急仲裁員作出的臨時措施。

注釋：

①International Center for Dispute Resolution（ICDR）

②Arbitration Institute of Stockholm Chamber of Commerce（SCC）

③Singapore International Arbitration Center（SIAC）

⑤Hongkong International Arbitration Center（HKIAC）

⑥數(shù)據(jù)來源：http：//www.siac.org.sg/database

⑦仲裁當(dāng)事人可以依據(jù)規(guī)則附件三向仲裁委員會仲裁院申請緊急性臨時救濟，緊急仲裁員可決定采取必要或適當(dāng)?shù)木o急性臨時救濟措施，緊急仲裁員的決定對方當(dāng)事人具有約束力。

⑧附件三為關(guān)于緊急仲裁員的具體規(guī)定，包括緊急仲裁員程序的申請、緊急仲裁員的指定、披露及回避等。

⑨仲裁委員會將根據(jù)臨時措施執(zhí)行地所在國家/地區(qū)的有關(guān)法律及本規(guī)則的規(guī)定，轉(zhuǎn)交給具有管轄權(quán)的法院作出裁定，或提交給仲裁庭作出決定，或提交根據(jù)本規(guī)則第二十一條規(guī)定組成的緊急仲裁庭作出決定。

⑩房沫.仲裁庭組成前的臨時救濟措施——以新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則為視角［J］. 社會科學(xué)家，2013.

?崔明坤.國際商事仲裁中緊急仲裁員制度研究［D］.外交學(xué)院，2013.

本文為：“西南政法大學(xué)本科生科研項目，指導(dǎo)教師：張春良，西南政法大學(xué)國際法學(xué)院教授，項目負責(zé)人：張峰源”11