摘要：目前，我國(guó)并沒(méi)有一部專(zhuān)門(mén)的海上保險(xiǎn)法，相關(guān)的法律關(guān)系由《中華人民共和國(guó)海商法》、《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》以及相關(guān)的司法解釋予以調(diào)整，但這一點(diǎn)并不影響海上保險(xiǎn)法中的代位權(quán)與委付制度成為我國(guó)海上保險(xiǎn)索賠與理賠中的重要內(nèi)容。這二者之間既存在若干聯(lián)系，又具有很大區(qū)別，它們不僅具有不同的適用條件，有時(shí)還會(huì)導(dǎo)致不同的法律后果，清楚地認(rèn)識(shí)二者的法律本質(zhì)及其相互關(guān)系對(duì)于保險(xiǎn)理論與實(shí)務(wù)都具有非常重要的意義。

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X（2015）08-0097-01

一、代位權(quán)

海上保險(xiǎn)法中的代位求償權(quán)是指在國(guó)際海運(yùn)過(guò)程中，由于第三人的疏忽或者過(guò)失造成保險(xiǎn)事故發(fā)生的，保險(xiǎn)人在向被保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)賠償之后，取代被保險(xiǎn)人享有的向該第三人請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。由我國(guó)《海商法》第252條第一款規(guī)定可知，代位求償權(quán)的成立需要滿足以下幾個(gè)條件：

一是保險(xiǎn)事故及其引起的損失在保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)；二是上述損失是由可追責(zé)的第三人造成，而非由于不可抗力、意外事件等造成，也不應(yīng)是屬于第三人可免責(zé)的事項(xiàng)；三是保險(xiǎn)人已經(jīng)向被保險(xiǎn)人支付了賠償；四是保險(xiǎn)人要在支付的保險(xiǎn)賠償金范圍之內(nèi)索賠；五是被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)在時(shí)效期限內(nèi)向第三人索賠，根據(jù)我國(guó)《海商法》第257條的規(guī)定，班輪運(yùn)輸情形下，時(shí)效期限為1年，在航次租船情形下，時(shí)效期限為2年。

二、保險(xiǎn)委付（Abandonment)

委付制度是指海上保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)標(biāo)的被推定全損的情形下，被保險(xiǎn)人請(qǐng)求保險(xiǎn)人履行全部賠償責(zé)任后而將保險(xiǎn)標(biāo)的的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人所有，而被保險(xiǎn)人表示接受的制度。由我國(guó)《海商法》第249條規(guī)定可知，委付制度的實(shí)行需要滿足以下幾個(gè)條件：

一是保險(xiǎn)標(biāo)的被推定發(fā)生全損。我國(guó)《海商法》第246條分別從船舶以及貨物兩個(gè)方面規(guī)定了應(yīng)認(rèn)定為推定全損的情形。二是被保險(xiǎn)人向保險(xiǎn)人發(fā)出委付通知并請(qǐng)求被保險(xiǎn)人按照實(shí)際全損賠償。對(duì)于此委付通知，保險(xiǎn)人可以接受，也可以拒絕，但是保險(xiǎn)人的拒絕并不影響被保險(xiǎn)人請(qǐng)求保險(xiǎn)人賠償其全部損失的權(quán)利的行使；三是委付不得附條件，保險(xiǎn)人一旦接受該委付的通知，不得撤回；四是委付要在時(shí)效期限內(nèi)行使，根據(jù)我國(guó)《海商法》第264條的規(guī)定，該時(shí)效期間為2年。這里需要說(shuō)明的是保險(xiǎn)人接受委付通知后，被保險(xiǎn)人對(duì)委付財(cái)產(chǎn)的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人，但是被保險(xiǎn)人向第三人收取賠償金的權(quán)利并非是依附該委付財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

三、二者之間的關(guān)系

經(jīng)過(guò)上文對(duì)二者的介紹，可以看出代位權(quán)與委付之間既有區(qū)別，又有聯(lián)系。

（一）代位權(quán)與委付的區(qū)別。

1.權(quán)利性質(zhì)不同。代位求償權(quán)是法律賦予保險(xiǎn)人的一種法定的權(quán)利，在滿足法定的適用條件后，保險(xiǎn)人可向可追責(zé)的第三人追償其已向被保險(xiǎn)人支付的賠償金數(shù)額，是一種債權(quán)的轉(zhuǎn)移。這種轉(zhuǎn)移是法律規(guī)定的必然轉(zhuǎn)移，只要保險(xiǎn)人賠付被保險(xiǎn)人之后（可能是對(duì)部分損失的賠償，也可能是全部損失的賠償），保險(xiǎn)人就取得了向第三人追償?shù)臋?quán)利。而委付是一種制度安排，被保險(xiǎn)人享有發(fā)出委付通知的權(quán)利，其既可以發(fā)出委付通知，要求被保險(xiǎn)人賠償其全部損失，又可以不發(fā)出委付通知，以部分損失向保險(xiǎn)人索賠，被保險(xiǎn)人也可以選擇接受或者不接受，但是不接受委付通知的行為并不影響保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人賠償全部損失的責(zé)任。保險(xiǎn)人接受委付通知后，取得的是保險(xiǎn)標(biāo)的殘余物財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)以及一切所有權(quán)方面的權(quán)益，因此，委付是一種物權(quán)上的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移，這種殘余物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移并不是必然轉(zhuǎn)移，而是請(qǐng)求轉(zhuǎn)移，是否轉(zhuǎn)移不僅取決于被保險(xiǎn)人是否發(fā)出委付通知，還取決于保險(xiǎn)人是否接受該委付通知。

2.適用的前提條件不同。代位求償權(quán)的適用，要求保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的事故及損失是由可追責(zé)的第三人造成的，是基于第三人的侵權(quán)行為、違約行為還是其他違反法律規(guī)定的行為，在所不論。也不論該損失是全部損失還是部分損失。而委付僅僅適用于推定全損，對(duì)于部分損失以及實(shí)際全損是不適用的。其次，對(duì)于這種損失的造成可能是基于第三人的侵權(quán)、違約或是違反法律規(guī)定的行為，也可能是保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的其他自然災(zāi)害、意外事故等造成的。

3.兩者的權(quán)利范圍不同。根據(jù)海上保險(xiǎn)法中的保險(xiǎn)代位求償權(quán)，其目的也是為了保護(hù)保險(xiǎn)人的利益，以維護(hù)保險(xiǎn)補(bǔ)償原則，但保險(xiǎn)人的代位范圍一直都是一個(gè)爭(zhēng)議很大的問(wèn)題。無(wú)論是部分損失還是全部損失（包括推定全損），都可以使保險(xiǎn)人在向被保險(xiǎn)人支付該損失的賠償金額之后，取得向可追責(zé)的第三人請(qǐng)求支付該相同金額的追償權(quán)利。若超出該金額額度，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)將超出數(shù)額退還給被保險(xiǎn)人。不論是在部分損失情形下的相應(yīng)追償，還是推定全損情形下，既取得了對(duì)殘余物的所有權(quán)又取得了對(duì)第三人追償?shù)臋?quán)利，有一點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)必須遵循的，那就是：保險(xiǎn)人收回的補(bǔ)償不應(yīng)多于其賠付。而根據(jù)委付制度，保險(xiǎn)雙方在委付的情況下，關(guān)注的第一焦點(diǎn)不在于是否接受保險(xiǎn)標(biāo)的，而在于推定全損是否成立，是否“按全損賠付” [3]。即使推定全損成立被保險(xiǎn)人也有權(quán)選擇索賠全損還是部分損失，如果被保險(xiǎn)人索賠全損，則必須向保險(xiǎn)人發(fā)出委付通知，被保險(xiǎn)人接受委付通知后，就取得了保險(xiǎn)標(biāo)的殘余物的一切剩余利益及有關(guān)的所有財(cái)產(chǎn)權(quán)利及義務(wù)，這里的利益指的是標(biāo)的物本身的利益，不包括向第三人索賠的利益。

4.法律后果不同。保險(xiǎn)人在代位求償情形下，依法取得了對(duì)第三人的追償權(quán)，即被保險(xiǎn)人賠償多少就可以追償多少，保險(xiǎn)人不會(huì)因?yàn)樾惺勾藱?quán)利而額外獲利。而保險(xiǎn)人在接受委付后，取得對(duì)委付財(cái)產(chǎn)的全部權(quán)利和義務(wù)，對(duì)此權(quán)利的行使既可能使保險(xiǎn)人額外獲利也可能使保險(xiǎn)人遭受損失。

（二）代位求償權(quán)與委付的聯(lián)系。基于上述對(duì)于區(qū)別的分析，我們也可以看出二者之間并不是絕對(duì)分開(kāi)的，而是存在著緊密的聯(lián)系：代位中可以存在委付，委付中也可以存在代位。

1.代位中存在委付的情形：第三人對(duì)被保險(xiǎn)人的損失構(gòu)成推定全損時(shí)，保險(xiǎn)人按照全部損失支付賠償金后，無(wú)論保險(xiǎn)人是否接受了被保險(xiǎn)人發(fā)出的委付通知，保險(xiǎn)人都取得了對(duì)第三人的代位求償權(quán)。

2.委付中存在代位的情形：保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生推定全損的情況下，被保險(xiǎn)人向保險(xiǎn)人發(fā)出委付通知后，保險(xiǎn)人接受委付通知并且按照

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