邵 月 劉鵬啟

(1.河南財經(jīng)政法大學(xué)，河南 鄭州 450046;2.河南司法警官職業(yè)學(xué)院，河南 鄭州 450002)

2011 年《世界殘疾報告》指出，目前世界人口的15%帶有某種形式殘疾，約超過10 億人。據(jù)《全球疾病負擔(dān)》調(diào)查，估計有0.95 億0——14 歲兒童帶有殘疾，占全球兒童總數(shù)的5.1%，其中患有嚴(yán)重殘疾的兒童總數(shù)達到0.13 億，占全球兒童總數(shù)的0.7%［1］。世界殘疾人生存狀況并不樂觀，在進行政策規(guī)劃時經(jīng)常沒有考慮到殘疾人的需求，即使現(xiàn)有一些政策和標(biāo)準(zhǔn)也沒有得以具體實施，這種不健全的政策和標(biāo)準(zhǔn)是導(dǎo)致世界殘疾人生存障礙的主要因素。殘疾學(xué)生不僅享有公民的基本人權(quán)，還應(yīng)享有一定的特殊權(quán)利，比如體育教育權(quán)利、參與體育活動的權(quán)利及優(yōu)先參與體育活動的權(quán)利、體育知情權(quán)利、在遭受到體育侵害時有控訴的權(quán)利等［2］。本文選取立法最具代表性的美國、英國、日本和中國進行研究，總結(jié)各國在保障殘疾學(xué)生平等體育權(quán)利時有關(guān)立法方面的一些成熟經(jīng)驗和教訓(xùn)，完善保護我國殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法并提出一些建議，促進其體育權(quán)利保護的公平與公正。

1 殘疾學(xué)生的體育權(quán)利國際公約

20 世紀(jì)80 年代以后是殘疾人體育的大發(fā)展時期。1984 年，第一屆殘疾人運動會在美國舉行，1989 年國際殘疾人奧委會成立，1983 年至1992 年被聯(lián)合國確定為“殘疾人十年”?！稓埣踩藱C會平等標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》在1993 年獲得通過，其中規(guī)定殘疾人具有體育參與權(quán)利，殘疾人體育的蓬勃發(fā)展得到保障，殘疾人體育參與意識不斷增強，體育活動頻度增加，得到國際社會的承認。1995 年，國家性殘疾人體育組織已達30 多個，但是沒有被國際體育組織一視同仁，殘疾人的運動會通常與正常人的運動會分開，國際奧委會在1985 年時仍然不允許國際殘疾人奧運會使用“Olympics(奧林匹克)”一詞，必須加上前綴“para-”，成為“Paralympics(殘奧會)”?！稓埣踩藱?quán)利國際公約》在2006 年獲得通過，至2007 年簽署國達80 多個，公約第三十條第五款對殘疾人體育權(quán)利保障問題規(guī)定:“締約國應(yīng)當(dāng)鼓勵殘疾人充分參加各級娛樂、休閑和體育活動;殘疾人可以使用旅游、娛樂和體育場所組織和參加殘疾人體育活動;殘疾兒童在學(xué)校系統(tǒng)有平等機會參加游戲、娛樂和體育活動;殘疾人可以獲得體育活動組織者提供的服務(wù)”［3］。這項國際公約的簽署在世界范圍內(nèi)有效地保障了殘疾人的體育權(quán)利。

2 美、英、日、中四國殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護

2.1 美國殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護

美國第一部禁止歧視殘疾人的專門法是1973年頒布的《康復(fù)法》(Rehabilitation Act)，該法第504條規(guī)定:“殘疾學(xué)生不能因為殘疾受到歧視，歧視殘疾人屬于違法行為。殘疾人具有接受體育教育權(quán)利和參加學(xué)校各項體育活動的權(quán)利”［4］?！稓堈蟽和逃ò浮吩?975 年頒布，2004 年在其基礎(chǔ)上多次修訂又頒布了《殘疾人教育法》(Individual with Disbilities Education Act)，旨在保障所有殘疾兒童有權(quán)參加特殊教育，特殊教育包括體育教育?！稓埣踩私逃ā穼w育進行了定義，包括體能、基本運動技能、水上運動、舞蹈、個人和集體項目的比賽、特殊體育、適應(yīng)體育及機能發(fā)展等，并進一步規(guī)定，接受免費公共教育的殘疾兒童必須接受體育教育，公立教育機構(gòu)向殘疾學(xué)生提供體育教育，并提供體育比賽在內(nèi)的課外活動，由合格教師授課?！稓埣踩私逃ā愤€設(shè)計了短期的適應(yīng)體育項目(adapted physical education)，適用于學(xué)生在校期間腳踝扭傷、骨折和肌肉拉傷時，常規(guī)體育無法進行等情況，這種獨特的體能運動有助于傷病的康復(fù)。還有一種適用情況是，具有輕微健康疾病(哮喘、糖尿病)的一些學(xué)生，他們無法完成常規(guī)體育，但又未達到特殊教育資格，需要在進行體育教育活動時給予一些特殊照顧，也可以參加這種適應(yīng)體育項目。對于特殊體育的教師資格，美國殘疾人體育和娛樂聯(lián)合會曾經(jīng)為適應(yīng)體育教師建立了國家標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)立了國家級資格證書考試，可自愿參加適應(yīng)體育教師資格考試獲得資格。

2.2 英國殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護

英國對殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護更加突出“平等”特點。1981 年，英國政府制定了《教育法》，其中將體育教育列為對殘疾學(xué)生進行特殊教育的基本需求，并規(guī)定本地區(qū)殘疾學(xué)生的體育教育由地方教育機構(gòu)負責(zé)，1992 年實施國家體育課程標(biāo)準(zhǔn)，要求特殊教育學(xué)生盡可能參加常規(guī)體育課，1995 年，對國家體育課程標(biāo)準(zhǔn)進行了修訂后，殘疾學(xué)生可以不按標(biāo)準(zhǔn)實施彈性體育教學(xué)，同年制定《殘疾歧視法》，要求區(qū)別對待殘疾人的行為屬于違法，2001 年制定的《特殊教育需要和殘疾法》是對1995 年《殘疾歧視法》的一個延伸，是針對殘疾學(xué)生在義務(wù)教育階段和16 歲以后教育、培訓(xùn)或其他教育服務(wù)方面的維權(quán)，2010 年《平等法》的頒布足以證明英國政府堅決維護殘疾人體育權(quán)益的決心，該法沿襲1999 年修訂的國家課程標(biāo)準(zhǔn)融合教育理念，規(guī)定殘疾學(xué)生體育教育內(nèi)容按照課程融合三原則制定，即設(shè)定適宜的學(xué)習(xí)難度、兼顧學(xué)生多元學(xué)習(xí)需求和幫助學(xué)生克服在學(xué)習(xí)和測評方面的困難［5］。

2.3 日本殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護

日本《體育振興法》1961 年頒布，但是日本律師協(xié)會認為，在《體育振興法》中，體育法律體系缺少綱領(lǐng)性法律，無法保護競技公正、運動員權(quán)益和殘疾人體育權(quán)利，需要進行全面修訂。時隔50 年后，2011 年第78 號法律《體育基本法》頒布，《體育基本法》對《體育振興法》進行了重大修改，規(guī)定:“要考慮殘疾的種類和程度，讓殘疾人自主并積極地從事體育活動?！薄霸隗w育活動中均要采用公正適當(dāng)?shù)男袨椋荒苡衅缫晳B(tài)度和行為。”《體育基本法》規(guī)定人人享有參與體育的權(quán)利，不得以任何理由進行嘲笑和歧視，充分體現(xiàn)了“以人為本”和“尊重每一個人”的原則?！扼w育基本法》的頒布使日本體育法系更加完整，是日本體育政策制定的依據(jù)，起著指導(dǎo)性作用，是一部基礎(chǔ)性和綱領(lǐng)性的體育法律［6］。

2.4 中國殘疾學(xué)生體育權(quán)利的立法保護

我國憲法規(guī)定:培養(yǎng)青少年德、智、體全面發(fā)展。《體育法》規(guī)定:殘疾人體育活動應(yīng)該得到全社會的支持，公共體育設(shè)施應(yīng)對殘疾學(xué)生實行優(yōu)惠，學(xué)校應(yīng)為殘疾學(xué)生組織適當(dāng)?shù)捏w育活動［7］，1995 年頒布《全民健身計劃綱要》提出殘疾人體育健身活動也要廣泛開展，1998 年制定《特殊教育學(xué)校暫行規(guī)程》中規(guī)定，進行特殊教育的學(xué)校要特別重視對殘疾學(xué)生的體育工作，增強殘疾學(xué)生體質(zhì)，每天進行體育活動的時間不少于一個小時，《2001-2010 年體育改革與發(fā)展綱要》提出要關(guān)注殘疾人體育，2006 年，制定《中國殘疾人事業(yè)“十一五”發(fā)展綱要》，在綱要中將殘疾人體育納入發(fā)展規(guī)劃，同年頒布的《義務(wù)教育法》要求，殘疾學(xué)生在普通學(xué)?；蛘咛亟虒W(xué)校就讀，應(yīng)同普通學(xué)生一樣，具有接受德、智、體、美教育的權(quán)利，2002 年，我國制定《全國普通高等學(xué)校體育課程教學(xué)指導(dǎo)綱要》，其中要求開設(shè)保健康復(fù)體育課程，針對普通高校的殘疾大學(xué)生，2007 年，《關(guān)于進一步加強殘疾人體育工作的意見》要求殘疾學(xué)生日常體育活動必須在各個學(xué)校開展，2008 年，在《關(guān)于促進殘疾人事業(yè)發(fā)展的意見》中，進一步重申要增強殘疾人體質(zhì)，《殘疾人保障法》也與同年頒布，號召幫助殘疾人積極參加體育活動健身，并具有平等參與文化生活的權(quán)利，2009 年，《全民健身條例》指出全民健身應(yīng)充分考慮學(xué)生群體和殘疾人群體的特殊需求［8］。

3 美、英、日、中四國殘疾學(xué)生體育權(quán)利保護的立法比較分析

美國殘疾學(xué)生體育權(quán)利保護立法沒有單獨立法，屬于教育系列法的一部分，《殘疾人教育法》是美國一項重要法律，其中規(guī)定體育教育是特殊教育的重要組成部分，對于殘疾學(xué)生體育維權(quán)起到了重要的推動作用，此外，美國還把法院的各項判例作為保障殘疾學(xué)生體育權(quán)利的重要依據(jù)?！稓埣踩私逃ā穼m應(yīng)體育的基本目標(biāo)、運動項目和范圍、體育資源配置、師資培養(yǎng)都有相應(yīng)的法律條文作為依據(jù)，對殘疾學(xué)生體育權(quán)利的保護細致入微，面面俱到。美國《康復(fù)法》規(guī)定了殘疾學(xué)生體育權(quán)利被侵犯時可向法院提起侵權(quán)訴訟，英國主要從反歧視的角度立法，對體育運動服務(wù)提供者進行規(guī)制，消除殘疾人體育侵權(quán)，體育維權(quán)沒有直接提出特殊體育教育，而是隱含在相關(guān)法律中，在學(xué)校中對殘疾學(xué)生進行體育教育時，國家課程標(biāo)準(zhǔn)和教育法規(guī)具有彈性規(guī)定，體育教師可以根據(jù)殘疾學(xué)生的具體情況自主選擇教學(xué)內(nèi)容、制定教學(xué)計劃和選擇授課形式。不過由于基本教學(xué)目標(biāo)和范圍沒有限定，殘疾學(xué)生體育權(quán)利受侵害的行為很難避免，當(dāng)殘疾學(xué)生體育權(quán)受到侵害時，英國《平等法》規(guī)定此類涉及殘疾學(xué)生的歧視案例，將提交特別法庭進行訴訟，向?qū)W校追究教育補償。日本體育法體系比較完整，其體育法制建設(shè)已遠遠領(lǐng)先于我國，日本《體育基本法》里增加了殘疾人體育的內(nèi)容，給予殘疾人更多的人文關(guān)懷，認為國家是體育事業(yè)發(fā)展的責(zé)任主體，地方必須配合國家認真貫徹執(zhí)行國家的法律與政策，體育團體對于體育糾紛，應(yīng)迅速適當(dāng)?shù)嘏右越鉀Q。我國主要通過行政立法手段制定專項法律保障殘疾學(xué)生體育權(quán)利的充分實現(xiàn)，從法律行文來看，我國殘疾學(xué)生體育維權(quán)的救濟更傾向與行政救濟，如我國《殘疾人保障法》規(guī)定:當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生時，殘疾人可向其組織進行投訴，要求依法處理;或者向仲裁機構(gòu)提出仲裁申請;或者向人民法院提起訴訟活動［9］。

4 完善我國殘疾學(xué)生體育權(quán)利保護的立法建議

我國保護殘疾學(xué)生體育權(quán)利的普通法和不同位階行政法規(guī)名目繁多，執(zhí)行時面臨法律適用困惑，我國法律修訂應(yīng)進一步明確殘疾學(xué)生體育權(quán)保障的法律選擇，以減少法律適用選擇的矛盾。還應(yīng)該建立各部門明確的職責(zé)范圍、協(xié)調(diào)和管理機制、以及報告途徑。美國針對殘疾學(xué)生設(shè)立了國家體育事務(wù)管理機構(gòu)，并制定了特殊體育教育教師資格的標(biāo)準(zhǔn)，組織考核對教師資格進行認定，在這方面我國可借鑒美國的立法經(jīng)驗。在普通學(xué)校和特殊教育學(xué)校制定《殘疾學(xué)生體育管理條例》，對特殊體育的課程評價標(biāo)準(zhǔn)要進一步明確，明確特殊體育教師應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，以及學(xué)校應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，還要進一步明確學(xué)校殘疾學(xué)生特殊體育教育的經(jīng)費來源等，還可以建立一個國家數(shù)據(jù)庫，收集殘疾學(xué)生的相關(guān)資料，在殘疾學(xué)生遭遇體育侵權(quán)時，除行政救濟、司法救濟和仲裁外，還可以考慮向殘疾學(xué)生建立第三方渠道，方便他們對將要實施和有必要推行的殘疾學(xué)生人權(quán)和法律問題向政府部門反映。

［1］世界殘疾報告摘要［EB/OL］:http://www.cpc2008.org.cn/content/content_30373424.htm，2011-12-23

［2］劉永風(fēng)，湯衛(wèi)東，何金，等.我國殘疾人體育權(quán)利研究［J］.體育文化導(dǎo)刊，2010，93(3):17-20.

［3］殘疾人權(quán)利國際公約［EB/OL］:http://www.un.org/chinese/disabilities/convention/convention.htm

［4］Rehabilitation Act［EB/OL］:http://www.access-board.gov/about/laws/ada.htm#Text，2008-09-25.

［5］韓松，李勇勤.國際適應(yīng)體育研究評述［J］.北京體育大學(xué)學(xué)報，2008，31(11):1448-1451.

［6］范威，宋劍英.日本2011《體育基本法》解析［J］.武漢體育學(xué)院學(xué)報，2012:46(3):38-42.

［7］中華人民共和國體育法［EB/OL］:http://www.cpc2008.org.cn/content/2007 - 02/07/content _30007861.htm

［8］全民健身條例［EB/OL］:http://www.cpc2008.org.cn/content/2009-09/11/content_30256077.htm

［9］中華人民共和國殘疾人保障法［EB/OL］:http://www.cpc2008.org.cn/content/2007 - 02/03/content _30007675.htm