劉硯

摘要：建筑施工合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，承發(fā)包雙方都應(yīng)遵守的行為準(zhǔn)則，所以加強(qiáng)和提高施工合同管理是十分重要的。本文通過(guò)分析我國(guó)建筑施工合同管理中存在的問(wèn)題及原因，提出了建筑施工合同管理的幾點(diǎn)意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：建筑工程；施工合同；合同管理；招投標(biāo)

引言：建設(shè)項(xiàng)目中建設(shè)工程施工合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的產(chǎn)物，是業(yè)主和承包商為完成建筑安裝工程、明確雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系、約束雙方在工程施工過(guò)程中最高的行為準(zhǔn)則。遵照施工合同，承包商應(yīng)完成業(yè)主方交給的建筑安裝工程建設(shè)任務(wù)，同時(shí)業(yè)主應(yīng)按照合同規(guī)定提供必要的施工條件并且支付工程價(jià)款。加強(qiáng)工程施工合同管理一方面可以從法律的角度對(duì)工程承發(fā)包活動(dòng)作出約束，避免合同糾紛；另一方面加強(qiáng)合同管理、提高自覺(jué)履行合同的意識(shí)，可以為維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序起到積極的作用。同時(shí)它也在形成公開(kāi)、公平、公正的市場(chǎng)竟?fàn)帣C(jī)制、提高工程質(zhì)量、降低工程造價(jià)和縮短工程工期等方面發(fā)揮著重要的作用。

一、建設(shè)工程施工合同管理內(nèi)容

工程施工合同是在市場(chǎng)條件下進(jìn)行的特殊交易活動(dòng)，這種交易活動(dòng)從投標(biāo)開(kāi)始，并持續(xù)于施工管理的全過(guò)程，因此必須依法簽訂合同，進(jìn)行履約經(jīng)營(yíng)。合同管理的好壞直接涉及項(xiàng)目管理及工程管理及工程施工的技術(shù)經(jīng)濟(jì)效果和目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。因此要從招投標(biāo)開(kāi)始，加強(qiáng)工程承包合同的簽訂、履約管理。合同主管部門(mén)對(duì)和合同的簽訂及履約管理不到位，現(xiàn)行的"施工合同示范文本"并未隨著工程量清單計(jì)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)、價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)因素調(diào)整、工程量清單項(xiàng)目?jī)r(jià)款與結(jié)算支付條件等沒(méi)有明確的界限，且可操作性不強(qiáng)致使承發(fā)包雙方的合法利益難以在合同中約定，造成糾紛扯皮[1]。

合同體系反映了項(xiàng)目的整體形象， 很大程度上影響了整個(gè)項(xiàng)目管理的運(yùn)作， 是項(xiàng)目任務(wù)描述和具體分工方式的反映； 是項(xiàng)目采用的管理模式的反映； 甚至可以決定項(xiàng)目的組織形式， 包括實(shí)施者在項(xiàng)目組織結(jié)構(gòu)中的地位。

二、建筑工程施工合同管理當(dāng)前存在的問(wèn)題

1建設(shè)施工合同履約程度低，違約現(xiàn)象嚴(yán)重

現(xiàn)在我國(guó)施工合同履約率較低，據(jù)工商部門(mén)不完全統(tǒng)計(jì)：平均合同履約率只有50%左右，合同的信用度、合同的嚴(yán)肅性、合同的權(quán)威性受到挑戰(zhàn)，嚴(yán)重影響了我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。同時(shí)也影響到我國(guó)建筑市場(chǎng)秩序，以致造成建設(shè)市場(chǎng)出現(xiàn)嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥，進(jìn)而引發(fā)拖欠農(nóng)民工工資等一系列社會(huì)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題[2]。

2"陰陽(yáng)合同"充斥市場(chǎng)

"陰陽(yáng)合同"是指發(fā)包人在有形建筑市場(chǎng)通過(guò)公開(kāi)招標(biāo)選擇承包人，并按照招標(biāo)文件及中標(biāo)通知書(shū)要求，與中標(biāo)承包人簽訂施工合同，俗稱"陽(yáng)合同"；在有形建筑市場(chǎng)以外，另行與承包人簽訂一份合同書(shū)或補(bǔ)充協(xié)議，該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門(mén)審查備案，但在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認(rèn)可，即所謂的"陰合同"。

3部分施工合同文件對(duì)履約雙方約定的權(quán)利、義務(wù)顯失公平

根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，簽訂合同的當(dāng)事人，其經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的，雙方權(quán)利義務(wù)應(yīng)是對(duì)等的。但從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是針對(duì)承包人的，其中較多地強(qiáng)調(diào)了承包人的義務(wù)和責(zé)任；相對(duì)而言，對(duì)發(fā)包人的制約條款偏少，特別是對(duì)發(fā)包人違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法的規(guī)定。這不利于施工合同的公平、公正履行[3]，成為施工合同執(zhí)行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議較多的一個(gè)原因。

4施工企業(yè)合同意識(shí)淡薄，合同簽訂不規(guī)范，缺乏專業(yè)的合同管理人才。

三、完善現(xiàn)行施工合同管理模式的指導(dǎo)思路

1控制施工企業(yè)規(guī)模，維持建筑市場(chǎng)供求相對(duì)平衡

通過(guò)嚴(yán)把建筑施工企業(yè)資質(zhì)管理關(guān)，從總量上控制建筑施工企業(yè)的規(guī)模，避免施工企業(yè)為承包工程任務(wù)而展開(kāi)的惡性競(jìng)爭(zhēng)，也有利于進(jìn)一步規(guī)范業(yè)主的市場(chǎng)行為。

2借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，推選適用于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的合同示范文本

我國(guó)加入WTO后，建筑市場(chǎng)也逐步加大對(duì)外開(kāi)放的力度，在工程管理工作許多方面正逐步與國(guó)際慣例接軌，因此，在合同管理方面要不斷借鑒國(guó)際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，加速建設(shè)和完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需求的合同管理模式，盡快制定相應(yīng)的合同示范文本以及招標(biāo)代理等合同的示范文本[4]。

3加強(qiáng)合同管理力度，保證施工合同全面履約

為保證施工合同的全面履約，建設(shè)行政主管部門(mén)應(yīng)把施工合同管理工作作為規(guī)范建設(shè)市場(chǎng)的重要內(nèi)容，加大對(duì)合同履約的管理力度，對(duì)資金不到位的項(xiàng)目不予辦理報(bào)建，不許組織投標(biāo)，不予辦理施工許可，真正形成不墊資、帶資施工的局面，維護(hù)施工企業(yè)的合法利益。

4開(kāi)展施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理，推行工程雙向擔(dān)保制度

在激烈競(jìng)爭(zhēng)的建設(shè)市場(chǎng)上，工程的發(fā)包與承包活動(dòng)是一項(xiàng)充滿風(fēng)險(xiǎn)的工程，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)測(cè)及有效控制與轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)顯得尤為重要，為有效控制風(fēng)險(xiǎn)，使風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生導(dǎo)致的損失降到最低程度。

四、加強(qiáng)施工合同管理的對(duì)策

在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為主導(dǎo)的建筑市場(chǎng)中，無(wú)論是發(fā)包方還是承包方都要加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理。為保障雙方合法權(quán)益，完善建設(shè)工程施工合同管理應(yīng)做好以下工作。

1借鑒國(guó)際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，大力推行適合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建設(shè)工程施工合同示范文本。FIDIC合同條件之所以能夠在世界范圍內(nèi)廣泛應(yīng)用，一方面是FIDIC合同條件本身的嚴(yán)密和完善，同時(shí)它能給工程管理帶來(lái)便利，減少合同履約過(guò)程中的爭(zhēng)議。因此根據(jù)不同性質(zhì)的項(xiàng)目，選用不同的合同文件。

2學(xué)習(xí)法律和業(yè)務(wù)知識(shí)，樹(shù)立合同法律意識(shí)，使合同管理規(guī)范化。重合同、守信用是競(jìng)爭(zhēng)中賴以生存和發(fā)展的基礎(chǔ)。積極組織施工企業(yè)職工和業(yè)務(wù)人員學(xué)習(xí)國(guó)家的有關(guān)法律、法規(guī)，掌握簽訂合同的相關(guān)業(yè)務(wù)知識(shí)，提高從業(yè)人員的法律意識(shí)；依據(jù)國(guó)家和地方有關(guān)法律、法規(guī)結(jié)合企業(yè)的實(shí)際情況，制定施工合同管理辦法，明確有關(guān)各項(xiàng)合同管理的規(guī)定，成立與之相適應(yīng)的機(jī)構(gòu)。

3加大合同管理力度，開(kāi)展施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理，推行工程擔(dān)保制度。為保證施工合同全面膽行，建設(shè)行政管理部門(mén)應(yīng)把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范建筑市場(chǎng)工作的重要內(nèi)容之一。要嚴(yán)把審查關(guān)，加大合同履約管理力度，對(duì)資金不到位的項(xiàng)目不予辦理工程報(bào)建手續(xù)，不得組織招投標(biāo)，建設(shè)行政主管部門(mén)不予辦理施工許可，堅(jiān)決取締墊資、帶資施工現(xiàn)象，努力凈化建筑市場(chǎng)，進(jìn)一步維護(hù)承包商的合法利益。開(kāi)展施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理，推行工程擔(dān)保制度。

4.加強(qiáng)施工合同索賠管理工作。通常情況下，索賠是指承包人在合同實(shí)施過(guò)程中，對(duì)非自身原因造成的工期延期、費(fèi)用增加而要求發(fā)包人給予補(bǔ)償損失的一種權(quán)力要求。是培育和發(fā)展建設(shè)市場(chǎng)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

5動(dòng)態(tài)管理合同履行

施工企業(yè)應(yīng)動(dòng)態(tài)管理合同的履行，首先要作合同交底，分解合同責(zé)任，按合同的有關(guān)條款做質(zhì)量、進(jìn)度、投資、安全等目標(biāo)工作流程圖，抓好各目標(biāo)的事前、事中、事后控制，特別是事前控制。對(duì)簽訂的各項(xiàng)條款必須牢記，找合同履行中可能出現(xiàn)的薄弱環(huán)節(jié)，提前制定各種減少合同糾紛的預(yù)防措施。在工程進(jìn)展中，通過(guò)檢查發(fā)現(xiàn)合同執(zhí)行過(guò)程中存在的問(wèn)題，并根據(jù)法律、法規(guī)和合同的規(guī)定加以解決，以提高合同的履約率。

結(jié)束語(yǔ)：總之，合同管理是工程項(xiàng)目全過(guò)程造價(jià)管理的核心，是提高管理水平、經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵。工程合同管理工作貫穿于工程實(shí)施的全過(guò)程和各個(gè)方面，合同必須遵守公平合理的原則，風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)也應(yīng)該公平合理。所以在合同的簽訂和實(shí)施過(guò)程必須兼顧雙方的利益，公平合理，從而實(shí)現(xiàn)合同管理的目標(biāo)。

參考文獻(xiàn)

[1]鄭素偉.企業(yè)合同管理存在的問(wèn)題與對(duì)策[ J].經(jīng)濟(jì)與法，2005（7）：60-61.

[2]方葆青.如何進(jìn)行合同管理[ M].北京：北京大學(xué)出版社，2004.

[3]尹貽林.合同法與工程合同管理[M].天津：天津大學(xué)出版社，2000.

[4]梁世連，惠恩才.工程項(xiàng)目管理學(xué)[M].大連：東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2008.