李博

股東出資存在瑕疵、出資未評(píng)估以及抽逃出資這些情況是IPO企業(yè)高發(fā)現(xiàn)象

IPO企業(yè)在主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)發(fā)行及上市，需要滿足有關(guān)主體資格基本要求。但據(jù)漢鼎咨詢統(tǒng)計(jì)，2011年共有265家IPO企業(yè)成功上市，5家企業(yè)取消審核，72家企業(yè)上市被否。

從具體審核情況來(lái)看，各家公司被否的原因不盡相同。據(jù)資料顯示，72家被否企業(yè)中有14家企業(yè)因涉及主體資格瑕疵被否，占比高達(dá)1/5，所以主體資格存在缺陷是各家公司被否的重要原因之一。主體資格缺陷具體表現(xiàn)在以下三方面：股東出資財(cái)產(chǎn)存在瑕疵、以非貨幣資產(chǎn)出資未進(jìn)行評(píng)估以及抽逃出資。

股東出資財(cái)產(chǎn)存在的瑕疵

對(duì)于企業(yè)出資財(cái)產(chǎn)方面的瑕疵，都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，就是出資的財(cái)產(chǎn)在法律上沒(méi)有權(quán)屬股東，因此就不能認(rèn)為是股東的合法資產(chǎn)，也就不可能作為股東的出資依據(jù)。

案例：樂(lè)普醫(yī)療器械有限公司

問(wèn)題：以他人財(cái)產(chǎn)出資、以正在申請(qǐng)的財(cái)產(chǎn)出資、出資后未及時(shí)辦理資產(chǎn)權(quán)屬交接手續(xù)

2011年證監(jiān)會(huì)公布了對(duì)北京樂(lè)普醫(yī)療器械有限公司進(jìn)行了核查，主要是因?yàn)樵诔闪⒅跗涑鲑Y情況存在瑕疵。據(jù)資料顯示，樂(lè)普醫(yī)療成立于1999年6月11日，由中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七二五研究所和美國(guó)WP公司共同出資組建，投資總額1，260萬(wàn)元，其中七二五所以現(xiàn)金出資882萬(wàn)元，美國(guó)WP公司以“經(jīng)皮腔及冠狀動(dòng)脈成型術(shù)的導(dǎo)管”和“擴(kuò)張血管的支架”兩項(xiàng)專有技術(shù)和生產(chǎn)技術(shù)（經(jīng)北京市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)認(rèn)定為高新技術(shù)成果）評(píng)估作價(jià)人民幣378萬(wàn)元出資。因上述兩項(xiàng)專利仍處于國(guó)家專利局審核的關(guān)鍵時(shí)期，所以樂(lè)普醫(yī)療未進(jìn)行專利權(quán)申請(qǐng)人的變更。2004年3月樂(lè)普醫(yī)療增資過(guò)程中，公司董事、總經(jīng)理兼技術(shù)總監(jiān)蒲忠杰以六項(xiàng)專利技術(shù)入股同時(shí)轉(zhuǎn)讓至公司名下。從2009年樂(lè)普醫(yī)療提交申請(qǐng)時(shí)，外界對(duì)這兩次技術(shù)入股猜測(cè)蒲忠杰曾轉(zhuǎn)讓的六項(xiàng)專利與1999年美國(guó)WP公司用于出資的兩項(xiàng)專利之間可能存在關(guān)聯(lián)關(guān)系及蒲忠杰直接或間接轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的各項(xiàng)專利或?qū)儆诼殑?wù)專利。

經(jīng)證監(jiān)會(huì)核查，北京樂(lè)普成立后未因第三方利用上述專有技術(shù)而使其卷入任何糾紛或遭受任何損失；同時(shí)，為防止公司利益因此遭受損失，美國(guó)WP公司及蒲忠杰先生還分別出具承諾，對(duì)任何除北京樂(lè)普以外的第三方使用該兩項(xiàng)專有技術(shù)從事經(jīng)營(yíng)及其他牟利活動(dòng)給發(fā)行人造成的直接或間接經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。鑒于上述情況并未對(duì)本次發(fā)行及上市構(gòu)成重大影響，同意樂(lè)普醫(yī)療上市。

最后，雖然經(jīng)核查認(rèn)為，美國(guó)WP公司已實(shí)際履行了對(duì)北京樂(lè)普的出資責(zé)任，涉及兩項(xiàng)專利的登記所有權(quán)人遲延更名的瑕疵已得到糾正且未導(dǎo)致?lián)p害發(fā)行人利益的后果，但是上述情形也對(duì)樂(lè)普醫(yī)療的發(fā)行上市構(gòu)成了實(shí)質(zhì)障礙。

以非貨幣資產(chǎn)出資未進(jìn)行評(píng)估

股東如果以非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行出資，必須先依法進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，然后交由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。在公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣資產(chǎn)實(shí)際價(jià)值顯著低于公司章程里所確定的金額，應(yīng)該要求該出資的股東補(bǔ)足其差額，其他股東也需承擔(dān)連帶責(zé)任，而原出資中的非貨幣資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行評(píng)估，公司的實(shí)收資本則需要重新進(jìn)行審驗(yàn)。當(dāng)然非貨幣出資評(píng)估也有例外情況：例如設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，可以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等進(jìn)行出資，由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定其價(jià)值，或者聘請(qǐng)第三方進(jìn)行評(píng)定。還有工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致，機(jī)器設(shè)備的作價(jià)沒(méi)有高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)正常價(jià)格，也不需要明確評(píng)估要求。

案例：梅花傘業(yè)股份有限公司

問(wèn)題：新購(gòu)實(shí)物資產(chǎn)出資未評(píng)估

梅花傘業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“梅花傘業(yè)”）于2007年向證監(jiān)會(huì)遞交上市申請(qǐng)材料，經(jīng)歷A股暫停后，于2011年7月首發(fā)上會(huì)被否，官方發(fā)布原因?yàn)槠涑鲑Y情況存在瑕疵。據(jù)梅花傘業(yè)招股書(shū)披露，在公司增資過(guò)程中，股東恒順香港累計(jì)投入設(shè)備四臺(tái)。上述設(shè)備均系恒順香港向金連興機(jī)械股份有限公司采購(gòu)后投入梅花傘業(yè)，在采購(gòu)當(dāng)時(shí)均為新設(shè)備；由于設(shè)備采購(gòu)時(shí)間與投入時(shí)間間隔較短（約1個(gè)月左右）因此未進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

發(fā)行人股東恒順香港在歷次增資過(guò)程中向梅花傘業(yè)的實(shí)物出資作價(jià)沒(méi)有進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，因此對(duì)梅花傘業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和出資作價(jià)的合規(guī)性構(gòu)成了實(shí)質(zhì)性影響，最終導(dǎo)致其上市被否。

抽逃出資

抽逃出資是指在公司驗(yàn)資注冊(cè)后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。抽逃注冊(cè)資本的抽逃行為發(fā)生在公司成立以后，不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權(quán)人，因此法律嚴(yán)令禁止，情節(jié)嚴(yán)重的還構(gòu)成犯罪。抽逃出資具有相當(dāng)?shù)碾[蔽性，并且合法借貸與非法抽逃以及抽逃行為的罪與非罪之間的界定十分困難，在實(shí)踐中爭(zhēng)議很大。

案例：上海安格投資（集團(tuán)）有限公司

問(wèn)題：虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資

2011年5月上海安格投資（集團(tuán)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱“上海安格”）遞交首發(fā)上市申請(qǐng)，后因其存在虛擬注冊(cè)資本及抽逃出資情況被終止審查并依法追究其刑事責(zé)任。

據(jù)公開(kāi)資料顯示，1997年8月孫鳳娟在無(wú)任何出資的情況下，以由其擔(dān)任法定代表的上海珠峰天然保健品有限公司（以下簡(jiǎn)稱珠峰公司）、上海尚杰房地產(chǎn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱尚杰公司）以及由其女兒郁春霞擔(dān)任法定代表人的上海欣興實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱欣興公司）的名義注冊(cè)成立上海安格，注冊(cè)資金為1億元。2001年3月孫鳳娟指使相關(guān)人員先后四次將1億注冊(cè)資金從上海安格公司賬戶轉(zhuǎn)出，并對(duì)此利用職務(wù)之便進(jìn)行虛擬增資，累計(jì)抽逃資金高達(dá)2.4億元，最終被追究刑事責(zé)任。

證監(jiān)會(huì)對(duì)于IPO企業(yè)的主體資格的審核一直處于高度關(guān)注階段，而股東出資存在瑕疵、出資未評(píng)估以及抽逃出資這些情況又是IPO企業(yè)高發(fā)現(xiàn)象，所以證監(jiān)會(huì)審核重點(diǎn)主要集中在股東出資方面，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)必然將影響企業(yè)的上市進(jìn)程。

資料鏈接

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，首次公開(kāi)發(fā)行股票并在主板上市的企業(yè)需要滿足以下主體資格要求：

（1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開(kāi)發(fā)行股票。

（2）發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

（3）發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

（4）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。

（5）發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。

（6）發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。