張佶

“準退休者”的困惑

老王1954年3月3日出生，2012年1月，被聘為上海某廠產(chǎn)品質(zhì)量顧問。勞動合同期限自2012年1月1日至2014年3月31日，月工資5000元，每月5日發(fā)放上月工資。2014年2月底，廠方通知老王，因為其即將到達法定退休年齡，廠方將在3月為其辦理退休手續(xù)，4月起由社保中心向其發(fā)放退休工資。屆時，老王與該廠的勞動關(guān)系也將終止，自2014年3月4日起，老王就不必再來上班了。

馬上要退休了，老王心里確實蠻開心，但煩惱的事也不少：單位工資發(fā)到3月3日，而社保中心卻要到4月份才發(fā)放退休工資，中間有將近一個月的 “真空期”，這個時間段，是不是還應該有工資？如果有工資，應該由誰來發(fā)放呢？

為何產(chǎn)生工資支付“真空期”

對于這最后一個月出現(xiàn)的工資支付“真空期”，在筆者看來主要出于以下幾個原因：

●對法律條文的誤讀

在司法實踐中，當勞動者到達法定退休年齡時，用人單位確實具有與勞動者終止勞動關(guān)系的法定依據(jù)和權(quán)利。但是，這種終止的情況并非必然發(fā)生，即用人單位在勞動者到達退休年齡時，既可以選擇終止勞動關(guān)系，也可以選擇繼續(xù)聘用勞動者，法律也并未規(guī)

定在勞動者到達退休年齡后禁止用人單位繼續(xù)依據(jù)《勞動合同法》聘用勞動者，也未禁止勞動者受雇于用人單位。

當勞動者與用人單位簽署的勞動合同截止期限晚于勞動者到達退休年齡的時候，就會出現(xiàn)到達法定退休年齡之后至辦理退休手續(xù)之前的“真空期”。顯然，勞動合同中約定的合同期限仍然有效，勞動者仍然有權(quán)繼續(xù)履行勞動合同。而在很多實際案例中，用人單位往往把“到達法定退休年齡”作為一種必須終止勞動合同的依據(jù)，而這恰恰是用人單位的一種誤讀。

●養(yǎng)老金發(fā)放的規(guī)則

工資支付出現(xiàn)“真空期”的另一個原因，在于社保經(jīng)辦機構(gòu)按月結(jié)算和次月發(fā)放養(yǎng)老金的規(guī)則。也就是說，養(yǎng)老金的發(fā)放周期不是按日，而是按月。我們先來看看現(xiàn)行規(guī)定：

在原勞動部《關(guān)于進一步規(guī)范基本養(yǎng)老金社會化發(fā)放工作的通知》（勞社廳發(fā)[2001]8號）中規(guī)定：“各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要進一步完善離退休人員數(shù)據(jù)庫，并使其與社會化發(fā)放數(shù)據(jù)庫實現(xiàn)變更聯(lián)動。要嚴格執(zhí)行基本養(yǎng)老保險待遇的計算、審核程序，新增離退休人員從次月起發(fā)放基本養(yǎng)老金，死亡離退休人員從次月起停發(fā)基本養(yǎng)老金?！比珖鞯氐囊?guī)定大致都貫徹了這個原則，例如：

北京市人力資源和社會保障局發(fā)布的《關(guān)于貫徹實施<北京市基本養(yǎng)老保險規(guī)定>有關(guān)問題的通知》（京勞社養(yǎng)發(fā)[2007]29號）中規(guī)定：“職工符合183號令規(guī)定的按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金條件時，企業(yè)應停止繳費并及時為其辦理退休手續(xù)。基本養(yǎng)老金按職工達到退休年齡時的標準計發(fā)，并自勞動保障行政部門核準的次月起開始支付?！?/p>

上海市社會保險事業(yè)管理中心《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》（滬社保業(yè)[1996]76號）中也做過明文規(guī)定：“職工到達法定退休年齡（出生年月以職工身份證為準）的當月，單位應按規(guī)定為其及時辦理退休（職）手續(xù)，并從批準退休的次月起發(fā)放養(yǎng)老金?！鄙虾Ｊ腥肆Y源和社會保障局《關(guān)于本市企業(yè)各類人才柔性延遲辦理申領(lǐng)基本養(yǎng)老金手續(xù)的試行意見》（滬人社養(yǎng)發(fā)[2010]47號）中也明確規(guī)定：“經(jīng)申報備案的延遲辦理申領(lǐng)基本養(yǎng)老金手續(xù)的人員，在解除或終止工作協(xié)議后，可辦理申領(lǐng)基本養(yǎng)老金手續(xù);按照申領(lǐng)時的養(yǎng)老金計發(fā)辦法計發(fā)基本養(yǎng)老金，并從次月起領(lǐng)取?！?/p>

成都市人力資源和社會保障局發(fā)布的《成都市企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合實施細則》（成勞社發(fā)[2006]134號）規(guī)定：“對當年年初達到法定退休年齡且符合領(lǐng)取基本養(yǎng)老金條件的參保人員，待上一年四川省在崗職工平均工資發(fā)布后，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)為其計算基本養(yǎng)老金，基本養(yǎng)老金從其達到法定退休年齡的次月起發(fā)給?！?/p>

從上述現(xiàn)行規(guī)定中可以發(fā)現(xiàn)，養(yǎng)老金必須至批準退休次月按月發(fā)放。若養(yǎng)老金按日發(fā)放，那么在到達退休年齡后的次日即可領(lǐng)取的話，就不會存在工資支付的“真空期”了。對于一般人員來說，養(yǎng)老金將在達到法定退休年齡后的一個月開始領(lǐng)取，也會產(chǎn)生這最后一個月的“真空期”。

“真空期”不同情形下的工資支付方式

對于“真空期”勞動者工資支付的問題，應當分幾種不同的情況來進行分析。

●勞動合同約定的工作期限至最后一個月月底，“真空期”工資誰來付？

在很多實際案例中，勞動合同的截止時間常常是月末，那我們應當判別這樣至退休前一個月月底的約定是否有效。筆者認為，勞動合同中這樣的約定是有效的。

《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》（法發(fā)[2009]40號）第十五條規(guī)定：“正確理解、識別和適用合同法第五十二條第五項中的‘違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定’，關(guān)系到民商事合同的效力維護以及市場交易的安全和穩(wěn)定。人民法院應當注意根據(jù)《合同法解釋（二）》第十四條之規(guī)定，注意區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定。違反效力性強制規(guī)定的，人民法院應當認定合同無效;違反管理性強制規(guī)定的，人民法院應當根據(jù)具體情形認定其效力?！憋@然，勞動者與用人單位約定工作至退休之前最后一個月的月底是當事人意思自治的體現(xiàn)，并不會因為《勞動合同法實施條例》中規(guī)定“勞動者達到法定退休年齡的，勞動

合同終止”而歸于無效。

例如本文開頭提到的案例中，用人單位與老王約定的合同截止日期是3月31日，也就意味著用人單位與勞動者在合同期限上達成了一致，并不是到達3月3日終止，而是到達3月31日終止。這樣的約定并不違反法律的效力性強制規(guī)范，依然合法有效。

筆者認為，依據(jù)《國家勞動總局關(guān)于貫徹執(zhí)行<國務院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法>的若干具體問題的處理意見》中關(guān)于退休、退職當月工資照發(fā)的規(guī)定，“仲裁部門對勞動者要求用人單位支付辦理退休、退職手續(xù)當月的全月工資的請求，應予支持”。 因此，老王完全有權(quán)要求用人單位履行勞動合同至3月31日。若老王實際履行了勞動合同至3月31日，用人單位不得違法解除，用人單位也具有支付“最后一個月”工資的責任。當然，筆者認為工資支付是建立在勞動者提供了正常勞動的前提下。

●勞動合同約定的工作期限至勞動者生日時，“真空期”工資誰來付？

勞動合同期限約定至勞動者生日到達退休年齡的，顯然也是勞動者與用人單位雙方協(xié)商一致、意思自治的體現(xiàn)。此時，用人單位不僅可以根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定終止與勞動者的勞動關(guān)系，同時也沒有法定義務繼續(xù)雇傭勞動者。因此，在用人單位不再繼續(xù)雇傭勞動者的前提下，用人單位不必支付“真空期”的工資待遇。

此種情況下，對于勞動者來說，也有辦法解決“真空期”的收入問題。因為在“真空期”中，勞動者完全可以申請失業(yè)保險金待遇。一是因為勞動者在“真空期”內(nèi)非因本人原因中斷就業(yè)，也尚未實際享受退休養(yǎng)老金待遇;二是因為勞動者是否享受退休養(yǎng)老金待遇處于一種不確定的狀態(tài)，即勞動者可能獲得退休金，也可能無法獲得退休金;三是一般情況下中斷就業(yè)的人員領(lǐng)取“失業(yè)保險金”，可申領(lǐng)至“退休前一個月”。在此種情況下的“真空期”，勞動者提出申領(lǐng)“失業(yè)保險金”是符合《社會保險法》、《失業(yè)保險條例》和其他相關(guān)政策規(guī)定的。

●勞動合同未約定終止期限的，“真空期”工資誰來付？

若勞動者與用人單位簽訂的是無固定期限的勞動合同，那么可以認為勞動合同中并沒有約定到期終止的具體期限。因此，用人單位也可以根據(jù)法定情形來終止勞動合同關(guān)系。其原理和應對與上一節(jié)相同，此處不再贅述。

關(guān)于“真空期”工資支付的建議

綜合本文所述，對于“真空期”勞動者的工資支付問題，筆者做如下建議：

1.用人單位與即將臨近退休年齡的勞動者簽署的勞動合同中，可以明確具體的截止期限，雙方應當嚴格遵守合同期限約定，并就此提供正常勞動和給付工資待遇。

2.用人單位與即將臨近退休年齡的勞動者簽署無固定期限勞動合同的，應當及時告知勞動者是否將繼續(xù)雇傭至月底。對于不再雇傭的，可以告知其領(lǐng)取“失業(yè)保險金”的途徑;對于繼續(xù)雇傭的，應當就勞動者達到法定退休年齡后，雇傭雙方的權(quán)利義務再行簽訂書面合同，以明確工資給付關(guān)系。 ? ?責編/寇斌